李**犯受贿罪、非国家工作人员受贿罪二审刑事裁定书

审理经过

临沂**民法院审理临沂市河东区人民检察院指控原审被告人李**犯受贿罪、非国家工作人员受贿罪一案，于二0一四年十一月十八日作出（2014）临河刑初字第522号刑事判决。原审被告人李**不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原审判决认定：

一、受贿罪

自2004年7月至2010年，被告人李**在担任临沂市河东区九曲街道张家斜坊社区党支部书记期间，利用协助临沂市**道办事处计划生育管理的职务便利，多次收受他人所送现金共计35000元，为他人谋取利益。2014年11月6日，被告人的亲属退赃35000元。具体分述如下：

1、2005年夏天，被告人李**分两次收受张*甲所送现金10000元，为其逃避计划生育管理、计划外生育提供帮助。

2、2009年下半年，被告人李**分两次收受张*乙所送现金15000元，为其逃避计划生育管理、计划外生育提供帮助。

3、2010年，被告人李**收受张**所送现金10000元，为其逃避上缴社会扶养费提供帮助。

上述事实，有经原审庭审举证质证的证人张**、张**、张**的证言，被告人李**的供述等证据予以证实。

二、非国家工作人员受贿罪

自2004年至2010年，被告人李**在担任临沂市河东区九曲街道张家斜坊社区党支部书记期间，利用管理本村土地、建设等方面的职务便利，多次收受他人所送现金、购物卡共计77000元，并为他人谋取利益。案发前后，被告人及其亲属退回赃款13000元，2014年11月6日，被告人的亲属上缴赃款64000元。具体分述如下：

1、2004至2005年间，被告人李**三次收受张*丁所送现金40000元，为其在拨付工程款等方面提供帮助。

2、2006年，被告人李**收受王**帮助张*戊所送现金10000元、张*戊所送购物卡2000元，并为其建设厂房提供帮助。

3、2008年，被告人李**收受张*己所送现金10000元，并为其建设厂房提供帮助。2014年4月份，被告人李**得知纪委要调查其经济问题时将该款退回。

4、2008年10月份，被告人李**收受张**所送现金5000元，并为其建设房屋提供帮助。2014年5月12日，被告人的亲属退回3000元。

5、2010年，被告人李**收受公某所送现金5000元，并为其建设厂房提供帮助。

6、2010年，被告人李**收受姜*所送的购物卡5000元，并为其建设厂房提供帮助。

上述事实，有经原审庭审举证质证的证人张**、张**、张**、张**、公*、姜*的证言，相关书证，被告人李**的供述等证据予以证实。

一审法院认为

原审法院认为，被告人李**身为其他依照法律从事公务的人员，利用协助人民政府从事计划生育工作的职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪；利用管理本村土地、建设等方面的职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为构成非国家工作人员受贿罪。被告人李**犯数罪，应数罪并罚，其违法所得应予追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第一百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条的规定，以被告人李**犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年九个月，决定执行有期徒刑四年三个月。违法所得99000元予以追缴，上缴国库。

二审请求情况

宣判后，原审被告人李**不服，以“只收受张*甲5000元，不是1万元；收受张*己1万元钱在案发前已退还，不能认定为犯罪；收受姜*5000元购物卡在案发前已退还3000元钱，应当从受贿数额中扣减；办案机关立案案由是涉嫌受贿，对非国家工作人员受贿罪应当认定自首”为由提出上诉。其辩护人提出了相同的辩护观点。

本院查明

经二审审理查明的事实和证据与一审相同。

本院认为

本院认为，上诉人李**身为其他依照法律从事公务的人员，利用协助人民政府从事计划生育工作的职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益；利用管理本村土地、建设等方面的职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为分别构成受贿罪、非国家工作人员受贿罪。上诉人李**犯数罪，应数罪并罚，其违法所得应予追缴。

关于上诉人李**及其辩护人所提“只收受张*甲5000元，不是1万元”的上诉理由和辩护意见，经审理认为，证人张*甲证实两次送给李**钱，每次5000元，上诉人李**在侦查阶段供述两次共收受1万元钱，供证之间相互印证，足以认定，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。

关于上诉人李**及其辩护人所提“收受张*己1万元钱在案发前已退还，不能认定为犯罪；收受姜*5000元购物卡在案发前已退还3000元钱，应当从受贿数额中扣减”的上诉理由和辩护意见，经审理认为，根据最**法院、最高人民检察院《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》的相关规定，上诉人李**受贿后，因自身被查处，其亲属为掩饰犯罪而退还，不影响认定受贿，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。

关于上诉人李**及其辩护人所提“办案机关立案案由是涉嫌受贿，对非国家工作人员受贿罪应当认定自首”的上诉理由和辩护意见，经审理认为，上诉人李**因涉嫌受贿被立案侦查，因犯罪主体不同，认定其犯受贿罪和非国家工作人员受贿罪，虽然认定为两个罪名，但均属受贿行为，仍属同种罪行，不符合自首的有关情形，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。

综上，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年五月四日