王**犯贪污罪、受贿罪一案二审刑事裁定书

审理经过

河南**民法院审理社旗县人民检察院指挥原审被告人王**犯贪污罪、受贿罪一案，于2011年4月1日作出（2011）社刑初字第8号刑事判决。原审被告人王**不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人听取维护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原审查明：

一、贪污罪

2009年7、8月份，被告人王**借调离社旗县长二高级中学之机，将书商提供给社**高中应入帐而不帐的回扣4.9万元，以发放补助的名义将此款与二高中五名领导班子成员吴**、张**、杨*、齐**、张**私分，吴**分得10000元，张**、杨*、张**各分得8000元，齐**分得5000元，被告人王**个人分发10000元，用于其个人和家庭生活开支。

二、受贿罪

1、2007年7、8月，社旗**计生所工作人员张**和被告人王**约定合伙坶资建家俱展厅，因王**资金不足，张**为感谢王**在其承揽二高中印刷业务中给予的帮助，送给王**4.2余元好处费作为王**在与张**合伙的投资。

根据审计报告，结合被告人王**与张**合伙出资所建家具展厅截止2010年7月9日总支出为902405.90元，总收入为租金收入57802l元加上双方出资50万元(每家出资25万元)、减去双方分红26万元(每家分红13万元)，即总收入为818021元，总支出减去总收入后还欠资金84384．90元，即每家应再出资42192.45元，被告人王**没有出资该4.2万余元，即参与平均分红，应属收受张**的好处费4.2万余元，构成受贿。

本院认为

关于起诉书指控被告人王**收受张**14万元的其余部分，本院认为，公诉机关提交的被告人王**供述、证人张**、赵**证言中虽然有张**把想给王**的14万元好处费作为王**出资的证词，但被告人王**并未实际接到该14万元，开庭时叉提出异议，特别是与张**经手的富豪家具展厅财务收支审计报告不符，故本院对起诉书指控被告人王**收受14万元中除4．2万余元的其余部分不予认定。

2、2005年秋至2009年5月，被告人王**先后13次收受二高中食堂承包人陈*成为感谢王**在其承包大伙期间给予的帮助所送的现金共计3．1万元及价值8200元的E彩大洲摩托车—辆，由于其个人日常消费和健用。

3、2005年夏季，被告人王**收受青台一初中教师刘**为进入社旗县二高中而送给现金1万元，用于其个人日常消费。

4、2009年春节前一天，社旗**级中学会计张**和王**为王**转正一事送给被告人王**1万元，2009年1月20日王**被分配至县二高中工作。2009年1月15日前，王**的妻子赵**将此款退还给王**的丈夫张**。2009年7月，张**听说王**要调离二高中，为了表示心意，张**又将该1万元现金送给王**，王**用于其个人日常消费。

5、2004年暑假，被告人王**收受社旗县教体局杨**为其妻桥头镇教师胡*进入二高中所送现金3000元，用于其个人日常消费：。

6、2005年元宵节后，被告人王**收受太**中学教师宋**为感谢王**帮助其进入二高中任教所送现金5000元，用于其个人曰常消费：

上述事实，被告人王‘留东在开庭审理中不持异议，’并有被告人在侦查阶段的供述、证人刘**、张**、杨**、宋**等人的证言证实。

综上；被告人王**收受他人财物共计10．92万元，案发后，被告人退出赃款13万元。

另查，2009年3月，有二高中教师以匿名信举报王**有违纪小习题，王**在社**纪委调查阶段主动交待．了调查组分公款及受贿的事实。

该事实有举报材料及中共社**委员会的证明证实。

公诉机关提交的被告入王留在供述、张**、赵**证言中关于张**给王**14万元好处费作为王**出资的言词证据，因该14万元被告人王**并未实际收受，开庭时又提出异议，特别与审计结论不符，故本院对该部分证据的效力不予确认；审计报告是根据张**提供的家俱展厅建设及管理全部财务收支资料作出的，具有客观性，而价格评估报告与审计报告相比具有一定的主观性，故确认审计报告的效力，而不确认价格评估报告的效力；辩护人提供的调查证人陈**、杨**笔录，证实陈**给王**送钱3.1万元是礼尚往来、摩托车是借给王**的，因该证言与陈**在侦查阶段多次证言、与被告人王**供述、与证人张*献证言均互相矛盾，对该二份证言的效力不予确认；辩护人提交的富豪**公司工商登记资料与本案没有联系，亦不予确认。

原审法院认为，被告人王**身为国家工作人员，利用职务之便，采用侵吞手段非法占有公共财物，非法受他人财物，为他人谋取利益，其行为分别构成贪污罪和受贿罪，被告人王**及辩护人关于王**私分公款4.9万元是发放补助不是贪污的辩解辩护意见与证据证实的事实不符，该辩解不能成立，不予采信；关于张**给王**垫支14万元不能成立的辩护意见，该意见部分成立，予以部分采信；关于陈**给被告人王**送3.1万元现金是礼尚往、摩托车是借给王**的辩护意见，因与证据证实的事实不符，不予采信；关于被告人王**有自首情节的辩护意见，经查，匿名举报信中只提到王**“贪污挥霍公款”，并未指出具体事实、也未举报王**有受贿问题，被告人王**在接**纪委调查时主动交待了调查组未掌握的私分公款及受贿的犯罪事实，虽然开庭时辩解称4.9万元是按规定发放补助，但属于对案件性质的辩解，不影响自首的成立，故应认定被告人王**所犯贪污罪和受贿罪均有自首情节，辩护人这一辩护意见成立，予以采信。被告人王**有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚，同时已退出全部赃款，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）、（三）项、第六十七条、第六十九条之规定，判决：被告人王**犯罪贪污罪，判处有期徒刑一年，犯受贿罪，判处有期徒刑五年，合并有期徒刑六年，决定执行有期徒刑五年零六个月。

二审裁判结果

原审被告王**上诉称：一、原判认定贪污公款行为实际上是领取的经费包干款，是学校到江苏考察后试行的管理经费包干制度，且效果很好。二、原判认定收受张**42000元款项实际是双方合伙过程中中，上诉人欠付双方的投资款，不涉及受贿问题。三、原判认定收受陈**31000元和摩托车属采信证据违法，上诉人与陈**是同班同学，年节家事互有往来，且上诉人没有给予陈**任何关照，承包的事情是快讯吴**和后勤主任张**直接办的。故请求二审法院纠正一审判决错误，支持上诉请求。

辨护人辩称：一、原判认定贪污罪不当，上诉人王**发放补助款涉嫌违纪，尚不构成犯罪，且没有其他证据印证，不能定罪。二、原判认定受贿罪部分，关于张**所送42000元，上诉人王**不具有受贿故意；双方共同投资的富豪家俱展万，股份也未实际转让，如认定为受贿，也只能以实际获利数额18200元作为受贿数额。关于收受陈**31000元，因二人是同乡同学，彼此交往中的钱物属礼情往来，不属于受贿行为。关于刘**送现金10000元，王**是否利用职权为其调动工作谋利，10000元去向问题如何等，绺及矛盾难以排除，该项受贿指挥不能成立。故请求二审法院支持王**的上诉理由。

经审理查明，二审认定的事实与一审一致，认定的证据统一当庭举证、质证，查明属实。关于上诉人的王**所提上诉理由，经查，对于贪污罪部分，上诉人王**对事实本向不持异议，仅认为定性有误。对于受贿罪部分，上诉人王**对原判认定的第2、3、4、5、6起收受财物的事实不持异议，但认为第2起陈**所送钱物不应认定为受贿罪。上诉人对受贿部分的事实有异议的是原判认定第1起即收受张**4.2万元一事，上诉人认为属于合伙问题，且尚未共同算帐。经查，上诉人王**、行贿人张**及上诉人赵**在侦查阶段多次交待，张**为感谢王**照顾其在社旗县二高中的印刷业务，在与上诉人合伙建家俱展万时，主动提出削减赵**的投资款，算作对其支持的回报，张**的行贿行为与上诉人的受贿行为是客观存在的，不是简单的合伙纠纷。故上诉人王**的上诉理由不能成立。

本院认为，上诉人（原审被告人）王**在担任社旗县第二高中校长职务期间，利用职务上的使得，与班子成员借发补助名义，合伙私分公款，其行为已构成贪污罪，同时，利用职务上的使得，收受多人多次贿赂，为他人谋取利益，其行为又构成受贿罪，上诉人王**诉称49000元是分包干经费的意见，没有任何正式文件予以支持，故不予采纳。上诉人诉陈**所送31000元现金系两人关系密切、互有往来的意见，与查明的事实证据不符，且数额巨大与情理不合，故该项理由亦不予采纳。上诉人王**实施两各犯罪，依法应并罚。上诉人具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚，上诉人同时退出全部赃款，亦又酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二0一一年五月三十日