涟水**有限公司与江苏**团公司、王**建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告涟水**有限公司（以下简称康**司）与被告江苏**团公司（以下简称摩天公司）、第三人王**建设工程施工合同纠纷一案，原告康**司于2013年12月11日向本院提起诉讼。本院于2013年12月23日立案受理后，依法组成合议庭分别于2014年4月22日、2014年7月8日公开开庭审理了本案。原告康**司的委托代理人孙**和陆**（第二次开庭缺席）、被**公司的委托代理人陆**和王**（第二次开庭缺席）、第三人王**（第二次开庭缺席）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告康**司诉称：原、被告于2012年6月8日签订《建设工程施工合同》，约定由被告摩**司承建原告康**司的涟水国际商城1#楼工程。2013年8月13日，原告康**司发现被告摩**司早就将上述工程非法转包给第三人王**建设。被告摩**司的行为违反了法律的强制性规定，给原告康**司造成巨大损失。为避免损失的进一步扩大，请求法院判决原、被告之间签订的《建设工程施工合同》无效。对于被告摩**司违法行为导致合同无效给原告康**司造成的损失，原告康**司将另案诉讼。请求法院判决原、被告之间签订的《建设工程施工合同》无效。审理中，原告康**司将其诉讼请求变更为解除原、被告之间签订的《建设工程施工合同》。

被告辩称

被告摩**司辩称，我公司与原告康**司签订《建设工程施工合同》后，已按合同及原告康**司《开工令》的要求组织施工，目前工程己完成四楼以下工程量，依合同的约定，原告康**司应付我公司工程款1500多万元，但原告康**司至今只付60万元至我公司账户，致工程无法继续施工，现原告康**司要解除双方所签《建设工程施工合同》，应先按己完成的工程量将工程款结付于我公司。原告康**司与我公司签订《建设工程施工合同》后，我公司认真组织施工，导致如今的状况是因原告康**司方未按约定支付工程款，我公司多次去人、去函追款皆无果。因此，我公司在双方合同实施过程中无过错，恳请法院做原告康**司工作，本着诚信解决问题，我公司拟提两套方案，请求法院参考调解：一、因原告康**司未支付我公司工程款，该工程所涉及的债权债务亦由原告康**司享有和承担，与我公司无关；二、原告康**司按工程量结付工程款给我公司，工程上的债权债务就由我公司处理；三、本案我公司无过错，形成诉讼亦原告康**司的原因，因此，本案的诉讼费用应由原告康**司承担。

第三人王**辩称，其无意见要讲。

本院查明

经审理查明，2012年6月6日，为原告康**司所有的涟水国际商贸城1#楼的土建、水电、消防、通风项目施工，被**公司与第三人王**签订《内部承包协议书》，该协议书约定，甲方（被**公司）提供工商、建设等部门必要的合法有效证件，供乙方（第三人王**）进行登记备案，所需一切费用由乙方自行解决应纳入项目工程财务支出，同时约定乙方承包此工程按总造价的1%交纳给甲方包干承包费，其余一律自负盈亏，乙方承包经营，独立核算……。

2012年6月8日，原**公司与被告摩**司签订《建设工程施工合同》，该合同约定，原**公司所有的位于涟水县红日路、淮浦路东北角的涟水国际商贸城1#楼的土建、水电、消防、通风等工程由被告摩**司施工建设，合同工期为总日历天数540天，合同价款为竣工决算价格。该合同第38.1条约定，本工程未经甲方（原**公司）同意，乙方（被告摩**司）不得以任何形式分包。原**公司、被告摩**司在该合同上盖章，第三人王**以被告摩**司委托代理人身份在该合同上签字。

2012年8月13日，原**公司经招投标程序与被告摩**司签订《建设工程施工合同》，该合同除合同工期变更为总日历天数230天、合同价款明确为3467.95万元外，其余内容与2012年6月8日当事人双方签订《建设工程施工合同》相同。同日，原**公司与被告摩**司签订“情况说明”，双方确定2012年8月13日签订的合同只作为备案及办理相关手续之用，不作为结算及其它用途（注：包括工程工期按2012年6月8日合同执行）。

2012年11月1日，原**公司向被**公司下达开工令，要求被**公司于同日开工。诉争工程由第三人王**组织施工后，2013年2月2日，被**公司向第三人王**发出“催促完善财务制度按章缴纳税金函”，要求第三人王**将其负责承建的诉争工程的工程款，尽快与原**公司协调，让原**公司依合同约定将工程款汇入被**公司帐户，并尽快完善财务制度。2013年5月30日，被**公司致函原**公司，要求原**公司将应支付的850万元工程款汇到被**公司帐户，如不按此办理，则工程所形成的债权、债务（包括农民工工资）将由原**公司负责处理，并终止与原**公司的施工合同。2013年7月10日，原**公司致函被**公司，要求被**公司于2013年7月15日恢复正常施工。2013年7月18日，被**公司复函原**公司，因诉争工程主体已到四层，原**公司应付工程款850万元，但被**公司帐上只收到60万元，导致无法施工，并正式通知原**公司终止双方所签订的合同。2013年8月13日，第三人王**向原**公司提供了其于2012年6月6日与被**公司签订的《内部承包协议书》。

本院另查明，2013年8月27日，涟水县规划局向原告康**司核发了《建设工程规划许可证》。第三人王**非被告摩**司内部员工，亦无项目经理和工程造价师资质。

双方当事人为工程款支付、《建设工程施工许可证》的办理等争议不能协商一致，原告康**司诉至本院，要求解除原、被告之间签订的《建设工程施工合同》。

上述事实，有双方当事人的陈述，原告康**司提供的企业法人营业执照、《建设工程施工合同》、《内部承包协议书》、“情况说明”，被告摩**司提供的《建设工程施工合同》、“催促完善财务制度按章缴纳税金函”、当事人双方相关往来函件等证据在卷，经双方质证，予以证实。

本院认为

本案的争议焦点为：双方当事人签订的《建设工程施工合同》是否应予解除。

本院认为，最**法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条规定，承包人具有下列情况之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；（二）合同约定期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。本案中，被**公司将诉争工程交由既非本单位工作人员，又没有资质的第三人王**施工，并且收取一定的管理费，属将承包的建设工程非法转包，违反法律规定，故原告康**司据此主张解除《建设工程施工合同》有相应的事实和法律依据，本院予以支持。

经调解不成，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条、第一百四十二条、最**法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条之规定，判决如下：

裁判结果

对原告涟水**有限公司与被告江苏**团公司签订的《建设工程施工合同》予以解除。

本案案件受理费81800元，由涟水**有限公司负担30000元，被告江苏**团公司负担30000元，第三人王**负担21800元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费。开户行：南京市**路支行；行号：103301010069；帐号：03329113301040002475。

（此页无正文）

裁判日期

二〇一四年七月十七日