黄**与三门吉祥塑料厂建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告黄**诉被告三门吉祥塑料厂建设工程施工合同纠纷一案，原告于2014年2月26日提起诉讼，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2014年7月1日公开开庭审理了本案，原告及其委托代理人，被告的代表人及委托代理人，均到庭参加诉讼。原、被告申请庭外和解期间57天。本案现已审理终结。

原告诉称

原告黄**起诉称：2012年3月26日，原、被告签订了《工程承包合同》，约定被告的钢结构车间（1号、2号厂房均为钢结构）、混凝土办公楼、混凝土地面及所有筹建项目整体发包给原告施工，于每一单体工程竣工后支付50%，余款1年内付清，同时原告支付100000元押金。2012年3月26日，原告开始施工。2012年4月，原告完成基础部分施工任务，依约被告应返还押金，但在原告不断催要后，被告才陆续返还全部押金。2号厂房的顶至今未完工，但双方已经于2013年6月协商解决，混凝土地面最终没有施工，其他工程于2013年6月全部竣工，但没有组织竣工验收。工程于2013年6月交付被告，1号厂房已经使用，混凝土办公楼已经接收并开始粉刷和安装门窗。原告多次催告结算工程款，但被告一拖再拖。2013年8月5日，原告再次催告被告于2013年9月6日前结算工程款，被告仍不予结算。原告只得自行决算，共计工程款2065263.03元，被告仅支付40000元，尚欠2025263.07元。另外，工程发包时应该进行造价预算，该10000元费用应该由被告承担。原、被告之间的建设工程施工合同因主体资质欠缺而无效，但原告已实际施工，且工程已交付被告，办公楼部分被告已接收安装，部分车间被告已投入使用，依法应支付工程款。故请求判令被告支付工程款2025263.07元，并支付2013年9月6日起按中**银行公布的同期贷款基准利率计算的利息。

庭审中，原告承认被告已支付工程款206000元，并将诉讼请求变更为，一、判令被告支付工程款1343243元及其利息，利息自2013年9月6日起按中**银行公布的同期贷款基准利率计算至付款之日；二、判令被告支付预算费用10000元；三、判令被告支付施工附属房工程款12000元。

被告辩称

被告三门吉祥塑料厂答辩称：于2012年3月26日签订《工程承包合同》属实，双方约定钢结构车间（1号、2号厂房均为钢结构）、混凝土办公楼、混凝土地面由原告施工，工程款支付方式为工程完工后被告付50%，余款1年内付清，由原告开具建筑发票。2012年3月26日，原告进场施工，开始建造工地用的辅助用房，后被告知道原告将钢结构施工转包给祁**，祁**认为原告没有支付工程款，期间停止施工。原告交付的100000元押金，被告已全部返回给原告。混凝土地面最终没有施工。全部工程都没有完工，也没有组织竣工验收。1号厂房于2013年10月左右接收，其余工程到目前为止都没有交接。1号厂房已经使用，2号厂房虽有协商过，但没有最终解决。2013年年底，祁**要把已经安装的钢结构拆除拿回，被告与祁**发生纠纷，后经相关政府调解，被告支付给祁**100000元。2014年7月1日，被告又支付给祁**50000元。此前，原告从被告处陆续领取了56000元。至2014年7月1日，被告总共支付了206000元。本案起诉后，原告提供资料到审价机构进行审价结算，双方确定工程款总额为1549243元。原告没有完全履行合同，主要有两个方面：一、没有完全按照设计图纸完成施工；二、使用的钢结构等材料没有出具合格证。虽然原、被告协商确认，对于原告没有完成的工程量不再要求原告履行，原告已经完成的工程量由审价机构进行结算，但原告应提供工程的资料，以及所使用钢结构、水泥、钢材等材料的合格证，这是原告的义务。原告出具合格证后，被告愿分期支付工程款1549243元，但应扣除已支付的206000元。在原告没有完成工程量的情况下，按照合同约定被告没有付款义务，审价机构出具的工程款额可作为原告已完成工程量的价款，而且应在审价机构作出审价结论的合理时间后再予付款，付款的方式应按照合同的约定，因此，原告要求从2013年9月6日起支付工程款的利息没有依据。对于原告增加诉讼请求，要求支付预算费用10000元，被告不同意支付，工程是包工包料，该预算费用应由原告承担，但被告同意支付施工附属房工程款12000元。故请求驳回原告要求支付预算费用10000元及工程款利息的诉讼请求。

原告向本院提交了下列证据：

（1）《工程承包合同》复印件1份，用以证明，原、被告签订了工程承包合同。

被告质证称，对真实性无异议。被告没有口头答应每一单体工程竣工后支付50%。后来工程拖延时间较长，被告催促原告与祁**商量把全部工程完成，被告愿意支付一部份，但最终没有达成结果。

原告称，被告口头答应每一单体工程竣工后支付50%。

（2）于2014年2月21日拍摄的照片原件12张，用以证明，办公楼已由被告接收，并且被告在安装门窗、粉刷，1号厂房已投入使用，2号厂房还是一个钢结构。

被告质证称，对该证据无异议。

（3）《工程造价咨询报告书》原件1份，用以证明，原告所完成的工程量及总造价为1549243元。

被告质证称，对该证据无异议。

（4）《声明》及ems快递单原件各1份，用以证明，2013年8月5日原告催促被告结算工程款。

被告质证称，收到快递属实。结算拖延是因为原告不懂结算程序，应该由原告提供结算材料。

原告称，当时按1480000元结算，但是被告不配合，后委托路桥一家机构结算造价为1580000元。

被告未向本院提交证据。

因被告对证据（1）、（2）、（3）、（4）均无异议，故本院予以采信。对于原、被告陈述一致的事实，本院依法予以认定。对于原告主张的被告口头答应每一单体工程竣工后支付50%，因被告否认，且原告未予证明，故不予认定。对于原告主张的工程交付使用情况，被告有不同意见，而原告也未提交证据证明其主张，故本院结合证据（2）与被告的自认认定，1号厂房于2013年10月左右交付被告，并已使用；至2014年2月21日，混凝土办公楼已交付被告，且被告已在粉刷内墙、安装房门。对于原告主张的预算费用10000元，因原告未予证明，故不予认定。

本院查明

本院经审理，认定事实如下：2012年3月26日，原告作为乙方，与作为甲方的被告签订了《工程承包合同》，部分条款为，第三条工程范围，1、钢构车间；2、混凝土办公楼；3、混凝土地面；4、本厂所有筹建项目。第四条承包方式，1、本工程为包工包料。2、工程量按实际建筑面积结算。第七条工程付款办法，工程完工后甲方付50%，余款1年内结清。开建筑发票。第八条工程质量及验收，4、乙方施工完毕后，通知甲方组织竣工验收，甲方接到通知后，应按施工图纸、说明及国家有关规定组织验收，并签具验收证明。

2012年3月26日，原告开始施工。1号厂房于2013年10月左右交付被告，并且被告已经使用。至2014年2月21日，混凝土办公楼已交付被告，且被告已在粉刷内墙、安装房门。目前，整个工程尚未全部完成，其中混凝土地面没有施工，2号厂房也没有完成。原、被告至今未组织竣工验收。原告曾交付给被告100000元押金，后被告已全部返回给原告。

2013年8月5日，原告书面通知被告，要求被告最迟不超过2013年9月6日拿出工程款结算方案，及时付清工程款。2014年6月16日，台州国**限公司出具了《工程造价咨询报告书》，确定原告已完成工程的造价为1549243元。此外，原告还建造了施工附属房，该工程款为12000元。至2014年7月1日，被告已总计支付工程款206000元。

本院认为

本院认为，虽然原、被告签订的建设工程施工合同因原告欠缺资质而属于无效，且工程至今未全部完成，但被告同意原告不再继续施工，并已经使用部分工程，而且被告也同意向原告支付已完成部分工程的价款，故被告应向原告支付工程款1343243元以及施工附属房工程款12000元。依照《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，被告应参照《工程承包合同》的约定支付工程款，即工程完工后被告支付50%的工程款，余款1年内结清，而工程至今未全部完成，虽然原告曾催促被告结算工程款，但原告没有证明整个工程未完成以及到2014年6月16日方才结算的责任在于被告，原告主张被告支付工程款利息的诉讼请求与法无据，故不予支持。被告主张应在原告交付相关资料后再支付工程款，因原告交付相关资料与被告支付工程款不属于对待给付，故被告不得据此主张先履行抗辩权或者同时履行抗辩权，但被告可另行主张原告履行该义务。至于原告主张的预算费用10000元，因原告未予证明，故不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条的规定，判决如下：

裁判结果

一、被告三门吉祥塑料厂应分二期支付给原告黄**工程款1355243元（不含已支付的206000元），第一期应于本判决生效之日支付574621.5元，第二期应于2015年6月15日之前支付780621.5元；

二、驳回原告黄**的其他诉讼请求。

如果被告三门吉祥塑料厂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案受理费17087元（按变更后诉讼请求数额计算），由原告黄**负担125元，由被告三门吉祥塑料厂负担16962元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式二份，上诉于浙江省**民法院［在递交上诉状后七日内先预缴上诉案件受理费17087元（具体金额由浙江省**民法院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，账号：19900001040000225089001，开户银行：台**农行］。

本案申请执行期限为二年

裁判日期

二〇一四年八月十二日