郭**与郑*建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人郑*因与被上诉人郭**承揽合同纠纷（一审案由为建设工程施工合同纠纷，二审变更为承揽合同纠纷）一案，不服宿州市埇桥区人民法院2015年3月12日作出的（2015）宿埇民一初字第00549号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月12日受理后，依法由审判员李**担任审判长，与代理审判员杜*、杨**组成合议庭，于2015年6月8日公开开庭审理了本案。上诉人郑*的委托代理人刘**，被上诉人郭**及其委托代理人王*到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

一审原告诉称

郭**一审诉称：2009年郑*将宿州市埇桥区时村镇时东村、奎北村、营孜村的打井工程发包给郭**，双方约定井深160米，每米620元。后郭**打井两口，经其多次催要，郑*只支付了144000元，下欠54400元没有支付。请求判令郑*支付打井款54400元。

一审被告辩称

郑*一审辩称：郭**诉求超过诉讼时效，其施工工程不合格并逃离现场，给郑*造成严重损失，应驳回其诉讼请求。

一审法院查明

一审法院查明：2009年5月1日，双方签订打井合同，合同约定，供水井位置为时村镇时东村、奎北村、营孜村，以实际完成数量为准。综合单价每米620元，井深160米，进场费5000元，成孔完成付总款50%，材料全部进场付30%，建设单位验收合格后付15%。合同签订后，郭**为郑*打井两口。后双方因质量问题发生纠纷，郑*将该井另交他人施工，双方一直未对该工程进行竣工结算。2012年1月11日，郑*出具证明，累计支付郭**打井款约144000元，郭**亦认可该数额。后郭**多次向郑*索要剩余工程款未果。

一审法院认为：根据《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……。因郭**并无施工资质，双方签订的施工合同应属无效。郑*辩称郭**打了两口井，但因工程质量不合格，才另行安排他人施工。该院认为，作为一个完全民事行为能力人，如郭**所实施工程不合格，应通过合法的途径维护自己的权益，在未经过鉴定机关依法鉴定的情况下，郑*个人认定工程质量不合格，并擅自将该工程交给他人，以致造成工程质量、工程量等无法进行核实与计算，对此，郑*应承担过错责任，对郑*辩称工程质量不合格的观点不予支持，对郭**要求打井款的主张，予以支持。根据合同约定，郭**打井每米620元，每口深160米，郑*应支付打井款198400元，扣除已经支付的144000元，其还应支付郭**54400元。对郑*辩称郭**起诉已经超过诉讼时效的意见，经查实，纠纷发生后，郭**每年均向郑*主张权利，对此意见不予采纳。庭审过程中，郑*亦未提供证明郭**施工不合格的相关证据，对郑*该抗辩理由不予采信。一审法院依照《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，判决：郑*于判决生效之日起10日内支付郭**打井款54400元。案件受理费1160元，由郑*负担。

上诉人诉称

郑*不服一审判决，向本院上诉称：1、郭**在诉讼期间没有提供任何证据证明其在诉讼时效期间向郑*主张权利，其起诉超过诉讼时效。2、郭**在打井工程中，因工程质量不合格，害怕承担责任，在夜间私自离开，郑*在此情况下将余下的工程及修理交给他人施工，郭**的违约行为给郑*造成十余万元的损失。请求二审法院驳回郭**的诉讼请求。

被上诉人辩称

郭**辩称：1、郭**多次向郑*索要打井款，郑*仅支付一部分，在郭**多次催要的情况下，郑*向郭**出具了证明，此后又多次催要，郭**的起诉不超过诉讼时效。2、郭**已经完成两口井的工程，并交付郑*使用。郑*没有证据证明打井质量不合格，否则，其不会给郭**出具证明。综上，请求二审法院维持原判。

本院查明

本院二审对一审法院查明的事实予以确认。

本院认为

本院认为：综合双方举证质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点为：1、郭**的起诉是否超过诉讼时效；2、其所施工的打井工程是否完成，是否存在质量问题。

（一）关于郭**的起诉是否超过诉讼时效的问题。郭**在施工期间及施工结束后，多次向郑*索要打井款，郑*亦给付了部分打井款，并于2012年1月11日向郭**出具给付打井款数额的证明，以上事实说明郭**向郑*主张过权利。对于此后郭**向郑*主张权利的事实，郭**也提供了证人证言予以证明，因此，郭**的起诉不超过诉讼时效。郑*上诉认为郭**的起诉超过诉讼时效的理由，本院不予采信。

（二）关于郭**所施工的打井工程是否完成，是否存在质量问题。郭**施工的两口井郑*已经投入使用，郑*未提供证据证明郭**没有完成打井工程，应认定郭**已经完成打井工程。郑*上诉认为该两口井的质量不合格，其也没有提供相应的证据，对其该上诉理由本院不予采信。依照相关法律规定，郭**将两口井交付郑*后，郑*应给付打井款，一审判决由郑*给付郭**打井款正确。从双方合同约定的内容和工程性质看，双方之间应是承揽合同关系，而不是建设工程施工合同关系，一审判决适用建设工程施工合同纠纷的相关法律规定处理本案不当，本院予以纠正。

综上，一审判决认定事实清楚，适用法律不当，但判决结果正确，本院予以维持。上诉人郑*的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1160元，由上诉人郑*负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年七月九日