上诉人秦**与被上诉人叶**、聂中锋建设工程施工合同纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人秦**与被上诉人叶**、聂中锋建设工程施工合同纠纷一案，叶**于2010年3月26日向睢县人民法院提起诉讼，请求：判令被告偿还下欠工程款104700元，并承担本案诉讼费用。**民法院经审理于2010年3月26日作出了（2010）睢民初字第365号民事判决，秦**不服该判决，在法定期限内提起上诉，本院于2010年12月20日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人秦**的委托代理人秦**、李**，被上诉人叶**及委托代理人王**，聂中锋的委托代理人聂**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明：原告叶来记与被告秦**因造桥工程订立合同，合同约定石拱桥54座，每5座桥付工程款41670元，经被告验收质量没问题后，于2009年4月15日一次性付清。工程完工后，被告秦**支付原告395300元工程款后不再支付，原告多次找被告催要下余工程款，被告迟迟不给付，原告遂诉至本院，要求判令被告偿还下余工程款。

一审法院认为

原审法院认为：本案属建设工程合同纠纷。原告叶来记与被告秦**签订了承包合同书，原告按照合同的约定如期完成的工程任务，被告秦**作为合同的发包方有义务及时、足额的支付原告工程款。被告秦**异议称该笔工程款应有聂**支付而不应由自己支付，但通过其提交的证据无法证明聂**是本案的合同相对人，对于被告秦**的该异议观点不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。因此，对于原告叶来记要求被告秦**给付下余工程款49140元的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决：被告秦**于判决生效后10日内清偿原告叶来记工程款49140元。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。因原告叶来记向本院提起诉讼时的诉讼标的是10.047万元，而当庭将诉讼标的改为49140元，根据《人民法院诉讼收费办法》第二十五条之规定，对于案件受理费中超出结案标的的部分应有原告叶来记负担，本案案件受理费2300元由原告叶来记负担1150元，被告秦**负担1150元。

上诉人诉称

上诉人秦**不服一审判决上诉称：1、原审审判程序违法。2、聂中锋系实际承包人，并领取工程款，工程并不是秦**发包。请求二审法院撤销原判，驳回叶来记的诉讼请求。

被上诉人辩称

叶来记庭审中口头答辩称：原审审判程序合法，认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

聂中锋答辩称：原审审判程序不存在违法之处，本案事实也是十分清楚的，秦保军是合同的相对人，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

根据各方当事人的诉辩意见，本院确定案件的争议焦点是：原审审判程序是否合法，上诉人应否承担本案的赔偿责任。

各方当事人对争议焦点无异议，二审中均未提交新的证据。

本院查明

本院经审查明的事实除“被告秦**支付原告395300元工程款后不再支付”外，其余与原审查明的基本事实相同。另查明，1、叶来记收到的工程款395300元，为秦**、聂中锋2人分别支付。2、从总发包方处领取工程款的领款人为聂中锋。

本院认为

本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》规定了第一审的普通审判程序，可“根据需要进行巡回审理，就地办案”。但并未规定必须在审判庭或某个地方进行开庭。原审庭审笔录显示，各方当事人对合议庭组成人员亦未有异议和申请回避，二审庭审中，二被上诉人对原审审判程序亦无异议。因此，秦**所称的在办公室开庭，未见审判长现场主持审理，其审判程序违法的理由，不能成立。另，秦**在原审答辩状中明确“敬请法院追加聂中锋为本案的被告”，叶来记也写了书面追加聂中锋为被告的申请。原审法院根据两方当事人的申请，结合本案实际追加聂中锋为本案当事人，其审判程序亦无违法之处。

关于本案谁应承担偿付工程款责任问题。就本案的施工合同而言，合同的双方当事人是秦**与叶来记，秦**是合同的相对方，依照合同的约定，是承担义务的相对人，亦应承担支付款的责任。但涉案合同的依据是聂中锋以商丘市**有限公司所签定的“协议书”为基础的。原审庭审中，聂中锋认可，其与秦**系合伙关系，秦**与聂中锋之间的“合伙款未结清”。聂中锋对秦**原审中提交的由聂中锋领取工程款的“收据”无异议，而且支付给叶来记的工程款系秦**和聂中锋2人分别支付的。上述证据与当事人的陈述足以证明秦**与聂中锋之间的合伙关系。《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定：合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《最**法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条规定：全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任。虽然，秦**与聂中锋在偿付工程款问题上，相互推诿，但聂中锋庭审中自认其与秦**系合伙关系。故依照法律的规定，其2人亦应承担连带偿付叶来记拖欠工程款的责任。

综上，原审认定分包方拖欠叶来记工程款的事实清楚，但判决聂中锋未承担责任不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、撤销睢县人民法院（2010）睢民初字第365号民事判决；

二、秦**于本判决生效后十日内偿付叶来记工程款49140元，聂中锋对上述款项承担连带清偿责任。

一审案件受理费按原判决执行，二审案件受理费1030元，秦**、聂中锋各负担515元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二0一一年二月十日