原告夏**因与被告南阳市卧龙区杨树岗迪根养殖场曹**建设工程施工合同纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告夏**因与被告南阳市卧龙区杨树岗迪*养殖场（以下简称迪*养殖场）、曹**建设工程施工合同纠纷一案，于2011年5月10日向本院提起诉讼。本院于2011年5月16日受理本案，并依法组成合议庭，于2011年6月24日公开开庭审理了本案。原告夏**的委托代理人方**、被告迪*养殖场的委托代理人白德坡到庭参加诉讼。被告曹**经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告夏*润诉称，2010年3月23日，原告与被告签订一份《修路合同》，由原告为被告修一条靶场南门至闫沟路约2.7公里的水泥路，约定路面为4.5米，厚度20公分，每平方米45元，水泥、沙、石的比例按正规公路的要求办理。由被告曹**对原告的工程质量及被告养殖场的付款提供了担保。工程完工后，经原、被告双方对工程进行实际丈量，验收合格，总面积为12052.5平方米，总造价为542362.50元，付款期限为2010年11月24日。现已超过约定付款日期，而被告迟迟推诿不予付款，故诉至法院，请求依法判令被告支付原告工程款537118.50元，并按合同约定支付滞**（滞**自2010年11月24日起按逾期一个月未支付工程款的2%计付至付款之日止），并承担本案诉讼费用。

被告辩称

被告迪*养殖场辩称，原告行使请求权的基础不存在，修路合同及验收均视为无效行为。被告不是该路的使用权人，无权与原告签订修路合同，原告没有修路从业资质，原、被告双方均未对涉案路段验收的资质；该路段已作为乡道，由乡里统一进行养护、管理，因此，应当驳回原告的诉讼请求。被告曹**未向法庭提交答辩状。

原告夏**举证材料：1、《修路合同》，证明原、被告双方约定的权利和义务关系；2、《杨树岗水库八一度假村道路验收情况》，证明工程完工后由原、被告派员进行验收合格并再次约定了付款日期。被告质证意见：所修路的土地使用权不是被告，被告本身不是适格的诉讼主体，原告也未取得相应的资质，因此，该修路合同无效。验收情况，双方均未验收资质，该验收不产生相应的法律效力。

被告迪*养殖场、曹**未向法庭提交证据材料。

本院认证如下：原告所提交的《修路合同》和《杨树岗水库八一度假村道路验收情况》，上述证据能相互印证，形成完整的证据链条，证明本案的相关事实，对上述证据本院予以认定。

本院查明

经审理查明，2010年3月23日，迪*养殖场（甲方）、夏**（乙方）签订《修路合同》一份，约定：甲方将靶场南门至闫沟路口约2.7公里左右的水泥路交乙方施工。甲方责任：路面4.5米，厚度20公分，并负责路边绿化；监督工程质量，竣工合格后，三个月之内付清全部费用。每平方米造价为45元，含处理地基、封路边，路边为2米宽；如不能按期付款，每超一月按下欠总额付乙方2%的滞纳金，可用房产作抵押；在施工中出现的大小事故由乙方负责。乙方责任：负责协调施工及道路沿线一切矛盾纠纷，料场占地、水、电费用；必须按甲方要求施工，水泥、沙、石对比按正规公路施工要求办，严禁偷工减料，否则造成的损失由乙方自负。保修期一年，在保修期内出的工程质量问题，乙方全部负责，并扣5%质保金，待保修期满后退还。甲乙双方及担保人曹**均在合同上签了名，并加盖了迪*养殖场合同专用章。

工程完工后，2010年6月24日，双方对道路进行了验收，具体验收情况如下：一、干线总长2621米，宽4.5米，厚度0.2米，合计面积为11794.5平方米；二、干线北头梯形长度最宽处18.8米，中间宽度9.7米，最窄处宽度5.2米，长度23米，厚度0.2米，面积为258平方米；三、道路总面积为12052.5平方米，每平方米按合同价格为45元，合计工程款542362.50元。按合同扣5%质保金27118.50元，实际应付工程款515244元。四、存在的问题：经验收道路厚度测点12点均达到0.2米厚度。宽度测10个点，平均宽度为4.5米，两个指标均达标。但经实地查验，存在有234道裂缝。按常规此裂缝应在5%以内，加上每天施工自然接口扣除40条裂缝，仍超标60道裂缝。经双方协商，此缝已客观存在，补修也不太现实，故在工程款内扣除千元以下部分，舍零取整应付工程款为510000元。五、按合同工程竣工验收后三个月付款，经双方协商后付款时间定为2010年8月24日后。验收方**、冯**、周**、韩金*，施工方夏清润，经办人曹**等均在验收情况报告上签了名。

本院认为

本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。本案的原告在未取得相应的施工资质情况下而承揽工程，违反了法律、行政法规的强制性规定，因此，原、被告双方于2010年3月23日签订的合同无效。本案原告已购买建筑材料、组织人员完成了施工任务，付出了巨大财力和劳动成本，且已经被告验收合格，双方对工程造价也进行了决算，并确定了具体数额。根据最**法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，因此，被告应当按双方决算的数额（扣除约定保修金后）和商定的付款日期支付原告工程款510000元及逾期付款利息。该工程保修期约定为一年，于2011年6月24日到期，在此期间，原告未接到任何方面需要维护的通知，故保修金27118.50元也应如数支付给原告。

我国《担保法》规定，保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案担保人曹**在《修路合同》中没有明确约定承担何种保证方式，因此，应按照连带责任保证承担保证责任。

被告迪*养殖场辩称原告行使请求权的基础不存在，修路合同及验收均视为无效行为。被告不是该路的使用权人，无权与原告签订修路合同；原告没有修路从业资质，原、被告双方均未对涉案路段验收的资质；该路段已作为乡道，由乡里统一进行养护、管理，因此，应当驳回原告的诉讼请求，被告的辩称理由不能成立，本院不予采信。被告曹**经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也不提交答辩状和相关证据，属自已对诉讼权利的放弃。综上，原告夏**的诉讼请求符合法律规定，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款（五）项、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十九条和《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条及最**法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决如下：

裁判结果

一、判决生效后十日内，被告南阳市**根养殖场支付原告夏**工程款537118.50元。并自2010年11月24日起按双方约定月利率20‰计付本金510000元利息至2011年6月24日；自2011年6月25日起按双方约定月利率20‰计付本金537118.50元利息至款付清之日止。

二、被告曹**对上述款项承担连带清偿责任。

如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费9170元，公证费300元，由被告迪*养殖场负担。

如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本。上诉于河南省**民法院。

裁判日期

二0一一年七月十六日