石嘴山市**责任公司与张**建设工程施工合同纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人石嘴山市**责任公司（以下简称“星**司”）因与被上诉人张**建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院作出的（2013）石大民初字第1466号判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2014年4月2日公开开庭审理了本案。星**司的委托代理人刘*，张**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明，2007年3月5日，张**与星**司签订一份《建**司承包协议》，约定星**司将其承建的平安佳苑住宅楼Ⅲ-C标段中的9号、13号楼工程发包给张**施工，约定合同价款采用固定价格合同的方式确定，以竣工结算值为准发包方收取4%的管理费，3.47%的税金，剩余支付给承包方，风险费用扣除3%的劳动保护基金。工程进度款按月支付，每月支付进度款的65%，工程竣工时付到工程款的70%，余款扣除3%保修费后壹年付清，保修金24万元，不计利息，保修期最长5年。需承包人办理的有关施工场地交通、环卫、施工噪音管理等手续，由承包人自行负责。如发生争议，由石**仲裁委仲裁，以及其他权利、义务。合同签订后，张**实际施工，工程于2007年11月30日竣工验收。经工程结算审查定案，张**施工的9号、13号楼工程总价款为4682123.60元。双方于2012年8月8日、9日结算，施工期间星**司给张**支付了工程款2995384元。另工程施工期间，外切材料供应商提供价值886084.38元外切材料。张**在施工过程中因办理税收事宜，提供虚假发票，致使星**司被税务机关罚款104200元。施工期间产生环保排污费15360元。因双方就工程款计算方法、相关费用的扣除和负担发生争议，张**向石**仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2012年12月28日作出（2012）石仲裁字第28号裁决书，裁决星**司给张**支付工程款431168.90元。星**司不服向石嘴**民法院申请撤销仲裁裁决，石嘴**民法院于2013年4月9日裁定撤销仲裁裁决。张**为此诉至法院，要求：判令星**司支付张**工程款739877.47元，支付逾期付款利息损失130245元，合计870122.47元。

一审法院认为

原审法院认为，双方争议焦点包括：一、双方签订的《建**司承包协议》是否有效；二、9号、13号楼工程款数额如何确定；三、施工期间产生的排污费应由谁承担；四、是否应当扣除管理费、税费、税务罚款、劳保基金、农民工工资保证金；五、张**主张的配合费是否有事实和法律依据。

关于双方签订的《建**司承包协议》的效力问题：该协议是双方的真实意思表示，张**已实际履行，且从该协议的内容看，约定了双方的权利义务，星**司在施工过程中必须进行行之有效的管理，这与单纯的张**借用星**司资质施工具有本质区别，并未违反法律强行性或禁止性规定，属于有效的协议。

关于9号、13号楼工程款数额如何确定的问题：双方均将工程结算审查定案表、工程结算审查分项汇总表作为证据使用，但对证据分析与认识双方产生争议。从证据本身看，无法直观反映工程款的数额，但是，星**司作为工程发包方，如不认可张**主张的工程款数额，理应提交证据予以证实，且从张**当庭陈述看，9号、13号楼的面积相对要小于15号楼，面积小花费的费用相对要多，如按星**司提出的平米单价计算法计算工程款，对张**明显不公，故9号、13号楼工程款应按张**的计算方法确定为4682123.60元。

关于施工期间的产生的排污费应由谁承担的问题：双方约定需承包人办理的有关施工场地交通、环卫、施工噪音管理等手续，由承包人自行负责，产生的相应费用，自然应当由张**承担。张**主张该费用星**司分配不公，无相应证据证实，不予采信。故施工期间环保排污费15360元，应由张**承担。

关于是否应当扣除管理费、税费、劳保基金、税务罚款、农民工工资保证金的问题：双方之间的协议有效，管理费、税费、劳保基金双方明确约定应从工程款中扣除，故应按应付工程款数额扣减相应的管理费、税费、劳保基金。星**司被税务机关罚款是张**提供虚假发票造成，该罚款最终应由张**承担，故应予以扣减。农民工工资保证金，双方合同未明确约定是否应扣减，而且从实践看，如施工结束未发生拖欠工资等情况，农民工工资保证金应退还施工单位或个人，本案星**司并未提交证据证实张**施工期间存在拖欠工资被扣除农民工工资保证金的事实，故不应扣减农民工工资保证金。

关于张**主张的配合费是否有事实和法律依据的问题：首先，双方的协议没有约定支付配合费；其次，张**提交的证据不能证实发生配合的事实以及配合费的数额。故张**主张施工期间产生配合费，无事实和法律依据，不予采信。

综上所述，张**承建的9号、13号楼工程款为4682123.60元，扣减张**自认的外切材料费886084.38元，剩余3796039.22元属于星**司应与张**结算的工程款数额，相应的管理费151841.57元（3796039.22元×4%）、税金131722.56元（3796039.22元×3.47%）、劳保基金113881.18元（3796039.22元×3%），以及已付工程款2995384元、税务罚款104200元、排污费15360元，应予以扣减。故星**司应向张**支付工程款283649.91元（3796039.22元-管理费151841.57元-税金131722.56元-劳保基金113881.18元-已付工程款2995384元-税务罚款104200元-排污费15360元），对此原审法院予以支持。根据双方约定，竣工时余款扣除3%保修费（24万元）后壹年付清，即星**司尚未支付的工程款283649.91元，其中的43649.91元应在2008年11月30日前付清，逾期未付张**可以要求星**司支付利息。剩余24万元系保修金，保修期最长为五年，且双方约定质保金不计利率，不应计算利息。故星**司应向张**支付利息12251元（43649.91元×5.94%／年÷12月／年÷30天／月×1701天，算至起诉之日），对此原审法院予以支持。为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十九条第一款、第二百八十六条以及《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：星**司向张**支付工程款283649.91元、利息12251元，合计295900.91元，于判决生效后十日内付清。案件受理费12501元，由张**负担8251元，星**司负担4250元。

上诉人诉称

星**司上诉称，关于9号楼、13号楼工程造价的数额，原审认定错误。原审中，星**司与张**分别主张不同的工程款数额，原审判决认定张**主张的工程款数额并据此计算相应的各项数额。涉案工程是招标工程，对于工程款项有明确的定额，且双方对工程变更量均无异议，因此，工程款的数额应当是招标价与变更量核计所得。招标价，9号楼的土建为1884996元，给排水94739.84元、采暖98447元、配电201664.48元，合计2279847.32元；13号楼土建为1882831元、给排水94739.84元、采暖98355.93元、配电201664.48元，合计2277591.25元。两栋楼中标价合计4557438.57元（含劳保基金132741.39元）；工程变更量为1998.34元，工程款共计为4559436.91元。原审认定工程造价为4682123.6元错误。关于税款罚款、税金的计算问题。造成税务机关罚款的原因是张**提供假发票，应当由张**缴纳罚款。税务机关开具罚单，张**应当缴纳罚款，张**拒不缴纳罚款和应补税金，除罚款外，产生大量滞纳金，一并由星**司缴纳，应当从工程款中扣除，税务机关罚款104200元。另要求其补缴各类税金108600元，并按规定按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金44285元，两项合计152885元，应当从工程款总价中扣除。由于工程总价发生变化，相应的管理费、劳保基金、税金也应按照比例发生变化。按照原审判决的计算办法，扣减项目依次为，管理费141624.45元，劳保基金132741.39元，税务罚款、补缴税款及滞纳金257501.8元、排污费15360元、已付工程款2995384元。剩余工程款为20506.72。剩余工程款实际包含在质保金内。质保金是不计利息的，原审判决支付利息错误。星**司认为，尚欠张**质保金20505.72元。张**实际只缴纳了其中200万元部分的税款，不足部分应当足额缴税。综上，请求二审法院撤销原审法院作出的（2013）石大民初字第1466号民事判决书，依法改判星**司支付张**工程款20506.72元。

被上诉人辩称

张**答辩称，星**司的说法不能成立。9号楼的土建是2029481.48元、配电201664.48元，给排水94739.84元，采暖98447元。13号楼土建2021659.20元、给排水94739.84元、采暖98355.93元、配电201664.48元。对工程变更量为1998.34元无异议，补交税款不应该是张**交纳，税金和滞纳金应当由星**司承担。

二审中，星**司提交以下证据：

证据一、静**产公司与星**司签订的协议书一份、投标书一份、一般建筑取费表十二份，证明张**承建的9号楼、13号楼土建1884996元、配电201664.48元，给排水94739.84元，采暖98447元。13号楼土建1882831元、给排水94739.84元、采暖98355.93元、配电201664.48元。9号楼、13号楼的工程总价为4559436.91元。

证据二、税务处理决定书一份、滞纳金起始计算表一份、税收电子转账专用完税证十二份，证明2009年12月15日石**税局对张**提供假发票除作出处罚外，另要求其补缴各类税金108600元，并按规定按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金44285元，两项合计152885元，以上补缴税款和滞纳金由星**司代为缴纳。

张**对星**司提交证据的质证意见：对证据一不认可，不具有真实性；证据二补缴的税款、滞纳金和张**没有关系。

二审期间，张**未向本院提交新证据。

本院依职权到宁夏鼎**有限公司调取平安佳苑住宅区Ⅲ-C标段15号楼、9号楼、13号楼一般建筑工程取费表、安装工程取费表共十二页。

星**司对法院调取证据的质证意见：该证据中15号楼的工程取费表与本案无关，本案争议的是9号楼、13号楼，法院调取的证据与星**司上诉提交的证据一致，对该证据无异议。

张**对法院调取证据的质证意见：此证据与张**提供的标书中关于9号楼、13号楼的工程取费表不符，九**团审定值与张**提供的标书一致。本案与宁夏鼎**有限公司无关。

本院对从宁夏鼎新工程招标代理有限公司调取的证据的认证意见：宁夏鼎新招标代理有限公司代理星**司对平安佳苑住宅区Ⅲ-C标段投标，其存有招标文件的正本原件，且调取的证据均加盖了宁夏鼎新招标代理有限公司的印章，予以采信。

本院对星**司提交证据的认证意见：证据一投标书、协议书均为复印件，不予采信；一般建筑取费表与法院依职权调取的证据核对一致，予以采信；证据二均为复印件，且按照张**与星**司签订的承包协议约定，税金由星**司从工程款中扣除3.47%，税金应由星**司代为缴纳，不予采信。

本院查明

经审理，本院查明：张**承建的平安佳苑住宅区Ⅲ-C标段投标的9号楼土建部分造价为1884996元，13号楼的土建部分造价为1882831元。张**承建的9号楼、13号楼的工程总造价为：4559436.91元。其他事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。

本院认为

本院认为，关于双方争议的平安佳苑住宅区Ⅲ-C标段的9号楼、13号楼工程造价的问题。工程造价应包括土建部分造价、给排水造价、地热采暖工程造价、电气造价。根据法院调取的一般建筑工程取费表及安装工程取费表中9号楼、13号楼的土建部分造价、给排水造价、地热采暖工程造价、电气造价总和，结合双方均认可的工程结算审查定案表增减变更部分工程量，计算9号楼、13号楼的工程总造价为：4559436.91元，本院予以确认。星**司认为原审认定工程造价错误的上诉理由成立，本院予以支持。关于补缴的税款及滞纳金共计152885元是否应当从工程款总价中扣除的问题。双方签订的承包协议约定：以竣工结算值为准星**司收取4%的管理费，3.47%的税金，剩余支付给张**。根据双方约定，星**司从支付张**工程款中扣除税金后由星**司代为缴纳，张**已承担了税金，故星**司要求张**缴纳补交税款及滞纳金152885元的上诉理由不能成立，本院不予支持；双方对原审法院关于剩余工程款的计算方法均无异议，由于工程总价款发生变化，扣减张**自认的外切材料费886084.38元，剩余3673352.53属于星**司与张**结算的工程款数额，相应的管理费146934.1元（3673352.53×4%）、税金127465.33元（3673352.53×3.47%）、劳保基金110200.58元（3673352.53×3%），以及已付工程款2995384元、税务罚款104200元、排污费15360元应当扣除，星**司应向张**支付工程款为173808.52元（计算公式：3673352.53元-管理费146934.1元-税金127465.33元-劳保基金110200.58-已付工程款2995384元-税务罚款104200元-排污费15360元）。双方关于工程保修金的问题在合同的专用条款、合同附件中有不同的约定：一、余款扣除3%保修费后一年付清；二、工程约定的质量保修金为施工合同价款的3%；三、工程双方约定承包人向发包人支付工程质量保修金金额为24万元。双方签订的《建**司承包协议》是格式合同，格式合同由星**司提供。按照通常理解，第一种约定应当理解为余款扣除合同价款的3%保修费后一年付清。第三种约定质量保修金数额为24万元过高，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，故应当以竣工时余款扣除合同价款3%的保修费后一年付清作为双方对保修金的约定。涉案工程造价为4559436.91元，保修费应为136783.11元。星**司尚欠张**173808.52元工程款未支付，其中保修费136783.11元约定不支付利息，剩余工程款部分37025.41应于工程竣工之日起一年内支付利息10391.74元（37025.41×5.94%÷12个月÷30天×1701天，计算至起诉之日止）。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十一条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项，第一百七十五条之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区（2013）石大民初字第1466号民事判决；

二、上诉人石嘴山市**责任公司于本判决生效后五日内支付被上诉人张**工程款173808.52元，利息10391.74元，共计184200.26元。

如义务方不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。

一审案件受理费12501元，二审案件受理费313元，共计12814元，由上诉人石**有限责任公司负担2559元，被上诉人张**负担10255元。

如本判决生效后义务方拒不履行，权利人可在履行期间届满之日起二年内向原审法院申请执行。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年六月三日