江苏国**限公司与江苏龙**限公司、江苏万世**份有限公司等民间借贷纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人江苏龙**限公司（以下简称江**公司）、江苏万世**份有限公司（以下简称江苏**公司）因与被上诉人江苏国**限公司（以下简称江**公司）、原审被告大汉飞龙**公司（以下简称大汉飞**司）民间借贷纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2015）云民初字第1587号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月08日受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人江**公司、江苏**公司的委托代理人李*、张**，被上诉人江**公司的委托代理人周*、杨*，原审被告大汉飞**司的委托代理人胡广闪到庭接受询问。本案现已审理终结。

一审原告诉称

江**公司原审诉称：江**公司于2014年3月15日同江**公司、江苏**公司签订《借款担保合同》一份，由江**公司出借给江**公司、江苏**公司3000万元，借期至2015年1月5日，年利率为13.8%，大汉飞**司为江**公司及江苏**公司的借款承担连带担保责任。江**公司及江苏**公司应按月在每月19日前向江**公司支付利息，但江**公司及江苏**公司仅支付利息至2014年4月20日，之后的利息分文未向江**公司支付，后经多次催要，拒绝履行还款义务，故诉至法院，请求法院判令：1、江**公司、江苏**公司连带偿还江**公司借款本金3000万元、违约金100万元、利息635.4173万元（分别是800万元，以年利率20%计算自2014年3月13日至2015年5月7日期间的利息183.6896万元；700万元以年利率20%计算自2014年4月1日至2015年5月7日期间的利息154.2072万元；1500万元以年利率20%计算自2014年4月14日至2015年5月7日期间的利息318.8972万元，减去2014年5月14日支付利息21.3767万元，尚余635.4173万元），并按照年利率20%继续计算自2015年5月8日至实际清偿之日期间的利息。2、大汉飞**司为上述债务承担连带清偿责任。本案诉讼费用、保全费用由江**公司、江苏**公司、大汉飞**司承担。

一审被告辩称

江**公司、万**公司原审辩称：涉案借款担保合同中关于借款问题属于企业间的资金拆借，且借款担保合同未实际履行。江苏万**公司仅应当返还拆借本金的义务，关于利息、违约金违反法律规定，应当做无效处理，江**公司亦应当对其损失承担相应责任。此款是打入江苏万**公司账户，江**公司不应承担还款义务。

被上诉人辩称

原审被告大汉飞**司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。

原审法院审理查明：2014年3月15日，江**公司（甲方）、江**公司及江苏**公司（乙方）、大**公司（丙方）共同签订《借款担保合同》一份，约定乙方因经营需要，曾从丙方处借款，为解决丙方生产用款，现甲、乙、丙三方经协商一致，订立本协议：1、甲方在2014年1月6日从贾汪彭城农商行贷款3000万元，年利率为13.8%，借款期限一年，即2015年1月5日到期。现甲方同意将此款转借给乙方，利息按照年息13.8%计算，由乙方承担并于每月的19日前支付给甲方，由甲方再偿还给贷款银行。利息自乙方收到该款之日起算。2、乙方收到甲方上述转借的3000万元的当日，即将此款支付给丙方，用以偿还所欠丙方的借款。3、乙方保证在贷款期满之日，即2015年1月5日前将3000万元偿还给甲方。丙方作为乙方的连带责任保证人保证乙方履行本协议，保证期间为二年。4、乙方如逾期偿还上述借款本金，除向甲方支付违约金100万元外，余欠款自欠款之日起利息按年利率20%计算。甲方有权直接从丙方享有的“金鼎国际”项目中直接扣留本条约定的乙方应承担的本息及违约金。5、如因乙方原因造成丙方工程款被扣留，丙方有权向乙方追偿。双方还约定了发生纠纷的解决方式。

上述合同签订前后，江**公司分别于2014年3月13日向江苏**公司打款800万元、2014年4月1日打款700万元、2014年4月14日打款1500万元，上述款项江苏**公司均向江**公司出具了收据，收据中收款事由一栏载明“借款国华贾*贷款”、“借款贾*彭城农商行贷款”等字样。2014年5月14日，江苏**公司支付江**公司利息21.376667万元。之后，江苏**公司及江**公司均未再还款付息。江**公司亦未从大汉飞**司“金鼎国际”项目中直接扣留江苏**公司的借款本息及违约金。

另查明，2014年1月14日，江**公司与徐州彭城农**司贾汪支行（以下简称彭**商行）签订流动资金循环借款合同一份，约定为满足生产、经营中的流动资金需要，向彭**商行借款3000万元，期限为本合同生效之日起至2015年1月5日。借款利率以借据约定利率为准，按约结息，结息日为每月20日。双方还约定了其他事项。合同签订后，彭**商行分别于2014年1月14日、1月15日向江**公司支付借款共计3000万元，借款借据载明每月21日结息，贷款利率为年利率13.8%。2014年5月7日，江**公司归还上述3000万元贷款。

原审法院认为：涉案的借款担保合同，是双方真实意思表示，内容不违反相关法律规定，应为真实有效。虽然双方在借款担保合同中约定，此款系江**公司自彭**商行所贷，但江**公司贷款时间为2014年1月14日，借款给江**公司及江苏**公司的时间为2014年3月15日，时间并不一致，且该款项江**公司已于2014年5月7日偿还彭**商行。江**公司亦不存在套取信贷资金高利转贷的情形，因此对于被告主张借款担保合同无效，该院不予采信。合同签订后，江**公司依约向江苏**公司履行了借款义务，江苏**公司及江**公司未能按约定还款付息，应当承担还款付息责任，并按约定承担违约责任。因此，对于江**公司要求江**公司与万**公司偿还借款本金3000万元的诉讼请求，该院予以支持。双方在合同中约定，借款利率为年利率13.8%，江**公司及江苏**公司（乙方）如逾期偿还上述借款本金，除向江**公司（甲方）支付违约金100万元外，余欠款自欠款之日起利息按年利率20%计算，系双方对逾期利息的约定，应自逾期还款之日起算。故对于江**公司关于利息及违约金的诉请，该院支持借期内利息按照年利率13.8%计算，逾期利息自逾期还款之日按照年利率20%计算，并支付违约金100万元，但违约金及逾期利息之和，不超过按银行同期贷款利率的四倍计算的利息。大汉飞**司作为保证人，自愿对上述借款承担连带保证责任，现仍在保证期间，故对于江**公司要求大汉飞**司对上述借款承担连带保证责任的诉讼请求，该院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第一百零七条，第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条，最**法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条第一款第一项之规定，判决：一、江苏龙**限公司、江苏万世**份有限公司于判决生效之日起七日内共同偿还江苏国**限公司借款本金3000万元并支付借期内利息（按年利率13.8%，借款本金800万元计算自2014年3月13日至2015年1月5日的利息，借款本金700万元计算自2014年4月1日至2015年1月5日利息，借款本金1500万元计算自2014年4月14日至2015年1月5日的利息，利息总额减去已付利息21.376667万元）；二、江苏龙**限公司、江苏万世**份有限公司于判决生效之日起七日内支付江苏国**限公司违约金100万元，并支付逾期利息（以3000万元为本金，按照年利率20%计算自2015年1月6日至实际偿还之日期间的利息，但利息及违约金之和不超过按中**银行同期同类贷款利率的四倍计算的利息）；三、大汉**限公司对上述债务承担连带保证责任。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费228570元，保全费5000元，由江苏国**限公司负担8570元，由江苏龙**限公司、江苏万世**份有限公司及大汉**限公司共同负担225000元。

上诉**商公司不服原审判决，向本院提起上诉称：第一，涉案《借款担保合同》既未实际履行，亦违反法律规定。首先，从江**公司所作的陈述及所提供的证据来看，江**公司出借给江苏**公司3000万元是江**公司的自有资金，并非《借款担保合同》所约定的江**公司从贾*彭**银行贷款的3000万元。原审过程中，江**公司与江苏**公司均认可收到此3000万元借款用于生产经营所需，并非《借款担保合同》约定的将此款支付给大汉飞**司，用于偿还大汉飞**司3000万元借款。因此，江**公司与江苏**公司之间此笔3000万元资金拆借与涉案《借款担保合同》约定的借、贷双方的资金来源、资金用途等没有任何关联性，涉案《借款担保合同》并未实际履行。其次，《借款担保合同》违反法律规定，应属无效合同。第二、江**公司将其自有3000万元资金出借给江苏**公司，并未出借给江**公司。江**公司原审过程中提供的财务账本和收据，均显示江**公司将3000万元出借给江苏**公司。因此，江**公司未收到涉案借款。综上，请求二审法院查明事实，撤销原判，依法改判或发回重审。

上诉**同仁公司不服原审判决，向本院提起上诉称：第一，涉案《借款担保合同》既未实际履行，亦违反法律规定。首先，从江**公司所作的陈述及所提供的证据来看，江**公司出借给江苏**公司3000万元是江**公司的自有资金，并非《借款担保合同》所约定的江**公司从贾*彭**银行贷款的3000万元。原审过程中，江**公司与江苏**公司均认可收到此3000万元借款用于生产经营所需，并非《借款担保合同》约定的将此款支付给大汉飞**司，用于偿还大汉飞**司3000万元借款。因此，江**公司与江苏**公司之间此笔3000万元资金拆借与涉案《借款担保合同》约定的借、贷双方的资金来源、资金用途等没有任何关联，涉案《借款担保合同》并未实际履行。其次，《借款担保合同》违反法律法规，应属无效合同。第二、上诉**同仁公司确实收到江**公司出借的3000万元，但江**公司主张的违约金过高，因被上诉人江**公司将其自有资金3000万元出借给上诉**同仁公司，既未约定借款期内利率，亦未约定逾期利率，上诉**同仁公司仅承担自逾期之日起按银行同期贷款基准利率年利率6%支付资金占用期间利息。因此，请求二审法院撤销原审判决第二部分关于违约金及逾期利息的判决，依法改判或发回重审。

被上**华公司辩称：第一、涉案《借款担保合同》合法有效，且被上诉人已履行了出借义务。被上诉人出借给上诉人的3000万元款项，实为被上诉人帮助上诉人周转资金的一种临时借贷行为。根据《最**法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，双方签订的《借款担保合同》为合法有效合同。《借款担保合同》签订前后，被上诉人已分三次向上诉**同仁公司打款3000万元，江苏**公司在收到上述款项后也向被上诉人出具收据，并注明“借款国华贾*贷款”等字样，该收据上内容与《借款担保合同》约定一致，可证实被上诉人所出借的3000万元是在履行涉案《借款担保合同》。上诉**同仁公司收到3000万元借款后，亦向被上诉人支付了21.376667万元的利息，也可印证涉案《借款担保合同》已实际履行；第二、上诉**商公司与江苏**公司作为本案共同借款人在《借款担保合同》上签字，为共同债务人，对本案债务应承担连带清偿责任。

原审被告大汉飞**司辩称：首先，大汉飞**司虽在涉案《借款担保合同》上签字，但涉案借款并未实际履行。因此，大汉飞**司不应当承担担保责任；其次，涉案借款实际上是公司之间拆借行为，其利息不应当获得支持。

二审期间，双方当事人均未提交新证据。

本院查明

本院查明的案件事实与一审查明的案件事实一致。

本院认为

本院认为：第一、被上**华公司已实际履行涉案《借款担保合同》项下的出借义务。首先，被上**华公司与彭**商行于2014年1月14日签订《流动资金循环借款合同》，约定江**公司向彭**商行借款3000万元，彭**商行于2014年1月14日、2014年1月15日分四笔向江**公司发放贷款3000万元。2014年3月15日，江**公司与江**公司、江苏**公司、大**公司签订涉案《借款担保合同》，约定江**公司从彭**商行贷款3000万元出借给江**公司、江苏**公司。涉案《借款担保合同》签订前后，江**公司分别于2014年3月13日向江苏**公司打款800万元、2014年4月1日打款700万元、2014年4月14日打款1500万元，合计3000万元。上述款项江苏**公司均向江**公司出具收据，且收据中收款事由均载明“借款国华贾*贷款”、“借款贾*彭**商行贷款”；其次，江**公司与江苏**公司作为共同借款人向江**公司借款，涉案《借款担保合同》亦未明确约定涉案款项具体收款人。在这种情况下，江**公司向江苏**公司打款3000万元，应视为已履行出借义务。且江苏**公司与江**公司亦认可就涉案借款已向江**公司支付利息21.376667万元，这亦证实江苏**公司与江**公司已收到涉案借款的事实。因此，对于江**公司、江苏**公司主张涉案《借款担保合同》并未实际履行，本院不予支持。

第二、关于违约金及利息应否支付的问题。虽然涉案《借款担保合同》约定此款系江**公司从彭**商行所贷，但江**公司已于2014年5月7日偿还该笔贷款本息，不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定合同无效的情形。因此，涉案《借款担保合同》合法有效。但同时江**公司不能获得高利。因此，对于江**公司关于违约金100万元及按年利率20%计收逾期利息的诉请，本院不予支持。应以合同约定的年利率13.8%作为计算标准，具体计算方式为：以800万元为本金，自2014年3月13日起至实际偿还之日止，按年利率13.8%计算利息；以700万元为本金，自2014年4月1日起至实际偿还之日止，按年利率13.8%计算利息；以1500万元为本金，自2014年4月14日起至实际偿还之日止，按年利率13.8%计算利息，利息总额扣除已付利息21.376667万元。

综上所述，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，但对违约金及逾期利息计算标准的认定显然不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持徐州市云龙区人民法院（2015）云民初字第1587号民事判决第三项即“大汉**限公司对上述债务承担连带保证责任”；

二、撤销徐州市云龙区人民法院（2015）云民初字第1587号民事判决第二项即“江苏龙**限公司、江苏万世**份有限公司于本判决生效之日起七日内支付江苏国**限公司违约金100万元，并支付逾期利息（以3000万元为本金，按照年利率20%计算自2015年1月6日至实际偿还之日期间的利息，但利息及违约金之和不超过按中**银行同期同类贷款利率的四倍计算的利息）”；

三、变更徐州市云龙区人民法院（2015）云民初字第1587号民事判决第一项“江苏龙**限公司、江苏万世**份有限公司于本判决生效之日起七日内共同偿还江苏国**限公司借款本金3000万元并支付借期内利息（按年利率13.8%，借款本金800万元计算自2014年3月13日至2015年1月5日的利息，借款本金700万元计算自2014年4月1日至2015年1月5日利息，借款本金1500万元计算自2014年4月14日至2015年1月5日的利息，利息总额减去被告已付利息21.376667万元）”为“江苏龙**限公司、江苏万世**份有限公司于本判决生效之日起十日内共同偿还江苏国**限公司借款本金3000万元及利息（以800万元为本金，自2014年3月13日起至实际偿还之日止，按年利率13.8%计算利息；以700万元为本金，自2014年4月1日起至实际偿还之日止，按年利率13.8%计算利息；以1500万元为本金，自2014年4月14日起至实际偿还之日止，按年利率13.8%计算利息，利息总额扣除已付利息21.376667万元）”；

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费228570元，保全费5000元，由江苏国**限公司负担8570元，由江苏龙**限公司、江苏万世**份有限公司及大汉**限公司共同负担225000元，于履行给付义务时一并给付；二审案件受理费合计210600元，由上诉人江苏龙**限公司、江苏万世**份有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年四月六日