徐*与益阳**限公司劳动争议纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人徐*与被上诉人益阳**限公司（以下简称今天酒店）劳动争议纠纷一案，徐*不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2014）益赫民一初字第669号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。徐*及其委托代理人孙**，今天酒店之委托代理人朱**、胡**均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明，2010年8月17日，徐*与今天酒店签订了三年期的劳动合同，入职今天酒店即益阳大道店担任会计职务；双方约定执行不定时工作制工时制度，工作时间和休息休假由双方协商确定。2013年1月至11月，徐*在今天酒店的平均工资为2010元（（2034元＋2233元＋1938元＋1998元＋2027元＋1921元＋1957元＋1941元＋1876元＋2244元＋1945元）÷11个月）。2013年6月1日起，今天酒店安排徐*到另一独立主体今天嘉盛酒店即益阳汽车北站店兼职会计职务，未签订劳动合同，由汽车北站店发放徐*每月标准工资900元。2013年8月17日，双方合同到期后未续签新的劳动合同。徐*在今天酒店工作期间每周休息一天，每月休息四天，每月工资按实际出勤天数发放，法定节假日加班由今天酒店发放了加班工资，但徐*在今天酒店没有享受年休假。2013年12月3日，徐*向益阳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，益阳市劳动人事争议仲裁委员会作出了益劳人仲案字（2013）第251号仲裁裁决书，裁决内容如下：1、被申请人（今天酒店）支付申请人（徐*）未签订劳动合同的双倍工资9389元；2、被申请人支付申请人年休假加班工资1655元；3、被申请人支付申请人双休日加班工资26066元；4、被申请人支付申请人经济补偿金9128元，以上共计46328元；5、驳回被申请人的其他仲裁请求。2014年4月25日，今天酒店因不服仲裁裁决起诉至法院。

一审法院认为

原审法院认为，双方于2010年8月17日签订了为期三年的书面劳动合同，双方之间已经产生合法的劳动关系；2013年6月开始，徐*在益阳汽车北站店兼职会计，工作时间与今天酒店处的相互重合，应视为徐*与今天嘉盛酒店形成的是雇佣关系。双方劳动合同到期后未续签新的劳动合同，2013年9月至11月，徐*仍在今天酒店担任会计职务，工资待遇未变，根据《最**法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释（一）》第十六条之规定，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，形成了事实上的劳动关系，用人单位应当自用工之日起一个月内与徐*订立书面劳动合同，本案今天酒店在劳动合同到期后未依法及时终止与徐*的劳动关系，也未与徐*及时签订新的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，今天酒店应支付徐*2013年10月至11月期间的双倍工资，扣除今天酒店已支付给徐*的应得工资部分，今天酒店还应支付徐*4020元（2010元×2个月）。对今天酒店主张的第二项诉讼请求，根据《职工带薪年休假条例》第五条和《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，对职工应休而未休年休假的天数，用人单位应按照职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入；根据徐*在今天酒店处的工作年限，可以享受两年共10天的年休假，故今天酒店应支付徐*年休假加班工资1546元（2010元÷26天×10天×200％）。关于今天酒店的第三项诉讼请求，根据双方劳动合同约定的不定时工作制，徐*每周休息一天并未违反《中华人民共和国劳动法》关于劳动时间的规定，且今天酒店已按照徐*每月的实际出勤天数支付工资，故不存在另行支付徐*双休日加班工资。关于今天酒店的第四项诉讼请求，徐*在今天酒店处工作三年零三个月，因今天酒店未及时与徐*签订新的书面劳动合同，徐*有权终止与今天酒店之间的事实劳动关系，今天酒店应按照徐*的工作年限支付徐*经济补偿金7035元（2010元×3.5年）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款、第四十七条、第八十二条第一款，《最**法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条之规定，判决：一、今天酒店自判决生效后十日内一次性支付徐*2013年10月至11月未签订劳动合同期间工资4020元；二、今天酒店自判决生效后十日内一次性支付徐*年休假加班工资1546元；三、今天酒店自判决生效后十日内一次性支付徐*经济补偿金7035元；（以上三项共计12601元。）四、今天酒店无需支付徐*双休日加班工资26066元。案件受理费10元，由今天酒店负担。

上诉人诉称

宣判后，徐*不服，向本院提起上诉称：徐*的工作时间不符合不定时工作制，实际上按照标准工作时间工作。虽然双方劳动合同中约定的是不定时工作制，但履行合同的方式已发生变更，今天酒店用“默认”的方式同意对合同进行变更。徐*存在周末加班的行为，今天酒店应支付双休日加班工资。请求撤销原判的第四项，改判今天酒店支付徐*双休日加班工资26066元。

被上诉人辩称

今天酒店答辩称：1、双方在《劳动合同书》中约定的是不定时工作制，每月工作26天。合同到期后，徐*继续在今天酒店担任兼职会计，根据《最**法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条的规定，应视为双方仍同意以原条件继续履行劳动合同。徐*仍执行不定时工作制。徐*每月休息4天，未违反《劳动法》第三十八条的规定。2、今天酒店已按照每月26天支付了足额的工资，不需另行支付徐*双休日加班工资。请求驳回上诉，维持原判。

二审中，双方当事人均未提供新的证据。

本院查明

二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致。

本院认为

本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案争议的焦点是，今天酒店是否应支付徐*双休日加班工资。徐*与今天酒店签订的《劳动合同书》中约定，徐*执行不定时工作制。徐*提出其是按照标准工作时间工作的，但未提供充分有效的证据予以证实，徐*提出，今天酒店以“默认”的方式同意变更徐*的工作制为标准工作制的上诉理由不能成立，本院不予支持。合同到期后，虽双方未签订书面劳动合同，但徐*仍在今天酒店工作，今天酒店亦未表示异议，应视为双方同意继续履行原劳动合同，即徐*继续执行不定时工作制。且从2013年6月1日起，徐*同时在今天酒店和嘉**店上班，并在两处领取工资。故徐*提出其双休日在今天酒店加班无事实依据，本院不予支持。徐*提出今天酒店应支付其双休日加班工资26066元的上诉理由，不能成立，本院不予支持。

综上所述，徐*的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人徐*负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年十一月十四日