上诉人谭**、周**因与被上诉人五矿二十三冶建设集**限公司（以下简称五矿二十三冶）及原审被告青海庆**有限公司（以下简称青海庆*）合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人谭**、周**因与被上诉人五矿二十三冶建设集**限公司（以下简称五矿二十三冶）及原审被告青海庆**有限公司（以下简称青海庆*）合同纠纷一案，不服湖南省湘乡市人民法院（2013）湘法民一初字第1028号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月5日立案受理后，依法组成合议庭，由审判员韩**担任审判长，审判员罗*、代理审判员王*参加评议，代理书记员周*担任记录，于2015年1月19日公开开庭进行了审理。上诉人谭**及其委托代理人金林，上诉人周**的委托代理人刘**，被上诉人五矿二十三冶的委托代理人高杨、毛焕民，原审被告青海庆*的委托代理人杨**参加了诉讼。本案现已审理终结。

本院认为

本院认为，上诉人周**与上诉人谭**签订的“内部施工承包协议书”约定的工程承包款取费标准为按大合同（周**与五矿二十三冶之间的合同）规定定额直接费的75％计算，双方于2013年2月进行的结算虽并未按上述约定计算，但结算书上有双方的签字认可，在未被认定为无效或被撤销、变更之前，是有效的结算协议。上诉人谭**一审起诉要求按内部施工承包协议书进行结算，应先请求撤销或变更其与上诉人周**于2013年2月签订的结算协议，或请求认定该结算协议无效。一审法院应向上诉人谭**示明变更诉讼请求，原审程序不合法。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（四）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

一、撤销湖南省湘乡市人民法院（2013）湘法民一初字第1028号民事判决；

二、发回湖南省湘乡市人民法院重审。

上诉人谭**预交的16053元，上诉人周**预交的16053元，由本院予以退还。

裁判日期

二O一五年三月十二日