上诉人樟树市**有限公司与被上诉人杜**房屋拆迁安置补偿合伙协议纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人樟树市**有限公司（以下简称中**司）为与被上诉人杜**房屋拆迁安置补偿合伙协议纠纷一案，不服江西省樟树市人民法院（2013）樟民三初字第113号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成由审判员吴*担任审判长，与审判员黄**、代理审判员黄**参加的合议庭审理了本案。代书记员罗**担任法庭记录，本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院认定：从2010年开始，中**司在樟树市淦阳街道陈**进行城中村安置小区项目开发。2010年2月15日与陈**代表签订施工总承包协议，2010年3月1日与杜家村全体村民签订安置及补偿协议，约定中**司按1：1安置村民房屋，经测算杜**在该村有360.29m2房屋。2012年2月21日，双方另行签订安置补偿协议，约定中**司负责补偿杜**新建房屋386.29m2，并保证杜**一套三房、三套二房（二房不少于90m2，三房不少于120m2），超出面积有杜**按每平方米补偿800元，安置房须在13个月完成，逾期交付需赔偿。协议签订后，杜**按约定拆除了房屋，中**司进行了项目施工，现项目已经施工完毕。中**司给杜**安置了一套三房，面积130m2，两套二房，面积178m2，按协议还应安置一套面积不少于90m2的二房。其中安置面积78.29m2，多于78.29m2部分杜**按每平方米800元支付给中**司。双方在自己协商时中**司表示安置第七层的房屋一套给杜**，杜**认为第七层系违规建筑，不同意接受。杜**因此于2015年3月25日起诉，请求判决中**司安置一套不少于78.29m2的房屋或补偿391450元，并从2013年3月21日起按每月1000元支付安置补偿费，并承担案件受理费。

一审法院认为

原审法院认为：双方签订的安置补偿协议时间后于中**司与杜家村全体村民签订的补偿协议，应按双方签订的协议执行。中**司提出撤销该协议经过了一年的期限，其抗辩请求不予支持。中**司认为双方单独签订的协议有杜**胁迫中**司签订，但其没有证据证明。因此，杜**要求中**司按双方签订的协议安置补偿的要求应予以支持。因中**司给杜**安置的房屋系城中村安置项目，属集体土地上的住宅，不能上市自由流通，因此，杜**要求中**司按5000元每平方米一次性补偿391450元的请求不予支持。鉴于中**司表示已经没有符合双方约定的补偿房屋，为了利于解决双方之间的纠纷，在中**司确实不能按约定补偿杜**房屋的情况下，可以参照该类房屋村民交易的几个给予杜**一定经济补偿。中**司已经按约定安置杜**一套三房和一套二房，仅仅少了一套二房，杜**要求支付每月1000元安置补偿费的请求过高，只可适当补偿安置费。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第五十四条、第五十五条的规定，判决：一、由樟树市**有限公司在陈卢杜村城中村安置房屋中补偿杜**一套不少于78.29m2的二房住房（限6层以下），多于78.29m2部分有杜**按每平方米800元支付差价。樟树市**有限公司无法按上述条件安置住房，支付杜**234132元；二、由樟树市**有限公司支付杜**安置补偿费5000元。案件受理费7547元，财产保全费2520元，合计10067元，有杜**承担2000元，由樟树市**有限公司承担8067元。

上诉人诉称

上**南公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1、双方协议并未约定安置补偿的房屋楼层，原审判决限六层以下房屋属认定事实错误；2、上诉人已付了拆迁安置费5000元，于法无据。请求二审法院撤销原判，依法改判驳回杜**的诉讼请求。

被上诉人辩称

被上诉人杜**答辩称：原审法院认定事实清楚，审判程序合法，判决结果正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。

二审中，上**南公司、被上诉人杜*平均未提供新的证据。

本院查明

本院二审查明：本院除确认一审查明的事实外，另查明：涉案拆迁安置房屋规划为六层建筑，实际按七层楼房建设施工，建设为七层楼房，相关职能部门对该类房屋认定为验收合格，且并未认定第七层为非法建筑。

本院认为

本院认为：本案的争议焦点是中**司能否用第七层的楼房安置补偿杜**。一、中**司与杜**单独签订的拆迁安置补偿协议中，对安置补偿的房屋并无楼层限制约定；2、同类拆迁安置房款规划为六层，但实际均按七层楼房建设施工，建为七层，相关职能部门认定为验收合格，且未认定第七层为非法建筑。综上事实和理由，本院认为，中**司拆除杜**360.29m2的房屋，补偿其386.29m2的房屋，其中用六层或六层以下的房屋补偿了308.29m2的房屋三套给杜**，对剩下的78.29m2，用第七层楼房补偿，并不违反双方约定或法律规定。因此，杜**要求中**司补充不少于78.29m2的六层以下两房住房一套或补偿391450元的诉讼请求，理由不充分，本院不予支持；二、中**司拆迁杜**的房屋时，已依约支付了临时安置费，且房屋建成后，已安置补偿了三套住房，显然，杜**要求中**司按1000元／月支付临时安置费，于法无据。原审判决中**司支付杜**安置费5000元不当，应予以纠正。

综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条和最**法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、撤销江西省樟树市人民法院（2013）樟民三初字第113号民事判决；

二、由樟树市**有限公司在樟树市陈卢杜村城中村安置房中，安置补偿杜**一套不少于78.29m2房屋，对超出78.29m2部分，由杜**按800元／m2的价格补偿；

三、驳回杜**的其他诉讼请求。

一审案件受理费7547元、财产保全费2520元，二审案件受理费5000元，共计15067元，由上诉人樟**发有限公司负担5000元，由杜**负担10067元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十月二十一日