莫**、冉**等与广西中**责任公司确认劳动关系纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人莫**、冉**、冉**、何**因确认劳动关系纠纷一案，不服容县人民法院（2015）容民初字第1366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月22日受理后，依法组成由审判员甘**担任审判长，审判员李*、代理审判员刘*参加的合议庭，于2016年3月2日公开开庭审理了本案。书记员葛*担任法庭记录。上诉人冉**及四上诉人的共同委托代理人徐**、覃**，被上诉人**限责任公司（以下简称中**司）的委托代理人赵**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

一审法院审理查明，莫**是何**（已故）的妻子，冉**、冉俊峰是何**的继子，何**是何**的婚生子。2014年1月1日，中**司与广**分公司签订《有限电视网络建设和改造工程承包合同》，约定将容县有限电视城域网（农网）建设和改造工程发包给中**司。陈**是中**司的项目经理，由其将中**司承包的项目中的容县自良中平网改路段转包给杨**，而何**是杨**雇请的工人，由杨**每月支付工资3000元。何**与中**司之间没有签订有劳动合同，也没有发生事实上的劳动关系。莫**等人于2015年6月15日向容县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认何**与中**司存在劳动合同关系，容县劳动人事争议仲裁委员会于2015年6月16日以不予受理通知书的形式作出不予受理的决定。

2015年7月3日，莫**、冉**、冉**、何**向一审法院提起诉讼，请求确认何承友与中**司存在事实劳动关系。

一审法院认为

一审法院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同，如未订立劳动合同，但当事人之间符合事实劳动关系认定标准的，应认定形成事实劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》之规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。在本案中，中**司将容县自良中平路段的工程转包给杨**，没有直接建立劳动关系，没有向何**支付工资和进行管理、监督。莫**、冉**、冉**、何**要求确认何**与中**司存在事实劳动关系，因其没有提供相应充足的证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，故此，依法对莫**、冉**、冉**、何**的诉讼请求不予支持。依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决驳回莫**、冉**、冉**、何**的诉讼请求。一审收取受理费10元，由莫**、冉**、冉**、何**负担。

上诉人诉称

上诉人莫**、冉**、冉**、何**不服一审判决，上诉称：1、陈**是中**司的项目经理，其陈述“安排点工作给他们做”，何**虽未与中**司签订劳动合同，但其项目经理陈**代表公司对何**等人进行了工作安排和管理、监督。2、陈**先陈述“他们（何**）做的工是我承包的工程”与后又陈述“我代表公司发包给杨**”不一致。即使中**司先发包给其员工陈**，陈**再转包给杨**是事实，因陈**和杨**均是自然人，不具备承包该工程的资质。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳**（2005）12号）第四条规定，中**司发包给不具备用工主体的杨**，中**司承担用工主体责任，何**与中**司存在事实劳动关系。一审判决认定事实和适用法律错误，上诉请求撤销一审判决，改判确认何**与中**司之间存在事实劳动关系。

在二审指定举证期限内，上诉人莫**、冉**、冉**、何**和被上**公司均没有向本院提供新证据。

本院查明

经审理查明，一审判决认定的基本事实无误，本院依法予以确认。

另查明，何**在杨**施工队中工作，属于“有工就做，没工就休息，不用请假”的情形。

本院认为

本院认为，何**到被上诉人中**司承包的容县自良中平网改路段处工作，是分包该工程的杨**个人雇请的，何**的工作安排、工资发放及监督、管理均由杨**负责。被上诉人中**司没有与何**签订书面劳动合同，亦没有向何**发放工资，该公司的各项劳动规章制度亦不适用于何**。何**的工作情况不符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定的三种情形，上诉人主张被上诉人承担用工主体责任，不等同于双方就存在劳动关系。据此，本院依法认定何**与被上诉人中**司之间不存在劳动关系。综上，上诉人莫**、冉**、冉**、何**的上诉理由不成立，上诉无理，本院依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律和实体处理正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人莫**、冉**、冉**、何**共同负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年三月二十九日