原告龚**与被告杨**农村建房施工合同纠纷一案民事判决书

审理经过

原告龚**与被告杨**农村建房施工合同纠纷一案，本院于2015年10月30日受理后，依法由审判员谢**独任审判，于2015年11月25日、2016年3月28日公开开庭进行了审理。原告龚**及其委托代理人金**与被告杨**的委托代理人刘**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告龚**诉称：2011年9月，我与被告杨**签订建房协议。协议约定，由我承包被告杨**位于乌鲁木齐市新市区地窝堡乡地窝堡村五队自建房屋的建设工程。承包方式为包工包料。单价每平方米730元。协议签订后，我依约履行了合同义务，但被告至今不予结算。故诉至法院请求被告给付工程款110000元，由被告承担本案诉讼费。

被告辩称

被告杨**答辩称：我与原告签订建房协议属实。建房协议约定工程完工后支付剩余50%的工程款，工程应在2011年10月10日前完工，但原告至今没有交工，其诉讼请求没有事实依据，应予驳回。

本院查明

经审理查明：2011年，原告龚**与被告杨**签订建房协议。协议约定，由原告龚**包工包料承包被告杨**位于乌鲁木齐市新市区地窝堡乡地窝堡村五队自建房屋的建设工程。具体内容：一、本房屋结构为水泥浇筑砖混，屋顶为水泥空心板；二、房屋净高，地一层3.0米，一楼3.2米，二楼和三楼为2.8米，地面为10公分混凝土，内外墙全部抹灰，不做保温；三、电路为1.5mm普通电铝线，接上下水，无暖气；四、工程造价，每平方米730元，包括：整楼主体、楼顶保温楼渣（30cm）和3mmSBS防水，内外墙抹灰、铺设电路及上下水管道及门窗（普通塑钢窗）；五、付款方式：首付40%的工程款，完工后付50%的工程款，余款10%作为质保金在工程六个月后，如无质量问题一次性付清；六、工程施工过程中，承建方应确保施工安全，如出现安全事故由承建方承担全部责任；七、工程在2011年10月10日前完工。协议签订后，原告龚**组织人员进行施工。被告累计支付原告595000元。后双方中止了合同。原告向被告索款未果，故诉至法院。本案在审理过程中，涉案房屋已被征收。

本院认为

本案在审理过程中，原告龚**申请对其未完成部分的工程造价进行评估。本院依法委托新疆建**有限公司（下称建**司）依据双方合同约定，对未完成部分的工程造价进行评估。建**司于2016年2月2日做出（2016）建力基鉴字第007号初始鉴定报告意见书，鉴定意见：房屋工程造价合计762601.80元（按建筑面积1044.66平方米，每平方米730元计算），其中未完工程造价合计157411.50元。原告龚**与被告杨**对该鉴定意见均提出异议。建**司于2016年3月14日回复：房屋工程造价合计762601.80元，双方无争议的未完工程部分造价合计106712.60元，双方有争议的项目工程：1、室内5cm混凝土地面1044.66平方米，按每平方米20元计算为20893.20元；2、室内5cm混凝土施工完成量410平方米，按每平方米20元计算为8200元，共计29093.20元。原告龚**与被告杨**对该复议结果仍然持有异议，但建**司对该复议结果未做调整。

上述事实有原告龚**与被告杨**签订的《建房协议书》、建**司（2016）建力基建鉴字第007号初始鉴定报告意见书、复议书回执及本案询问笔录、庭审笔录等证据存卷为证。

本院认为，合同法规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，涉案工程已被征收，原告无法继续履行施工义务。被告答辩按合同约定，在工程完工后支付工程款50%于法无据，本院不予采纳。原告主张已完工程部分价款的请求本院予以支持。

关于未完工部分工程价款的认定。本院认为，原告应当对其完成的工程量及价款负有举证责任。建**司复议书回执中所列争议项目：1、合同约定室内混凝土厚度是10公分还是5公分；2、原告是否完成了410平方米的混凝土地面处理。关于合同约定混凝土厚度的问题，因原告提供的合同中关于混凝土厚度5公分处有涂改痕迹，而被告提供的合同中关于混凝土厚度10公分处无涂改痕迹，故本院以被告提供的合同为准，认定合同约定的混凝土厚度为10公分。关于原告是否对室内410平方米地面进行混凝土处理的问题，由于原告作为履行义务一方，应当证明其对室内410平方米地面进行了混凝土处理，但由于涉案房屋已被征收，且从现有证据中无法证实原告完成了该部分义务，对此原告应承担举证不能的责任。综上，本院视为争议项目为未完工程部分即认定未完工程部分造价为135805.80元（29093.2元＋106712.60元）。

按照合同约定，原告承包的建设工程造价按每平方米730元计算，1044.66平方米为762601.80元，扣除未完工程部分造价135805.80元及已付595000元，被告尚欠原告劳务费31796元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：

裁判结果

被告杨**支付原告龚**劳务费31796元。

以上被告杨**共计给付原告龚**31796元，于本判决生效后十日内付清，逾期依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案本诉请求标的金额110000元，判决给付标的金额31796元，占诉讼请求标的金额的29%。减半收取案件受理费1250元、财产保全费1070元、鉴定费10000元，共计12320元（原告龚**已预交13570元）由原告负担71%即8747.20元，由被告杨**负担29%即3572.80元，被告杨**负担部分同劳务费一并给付原告龚**；本院退还原告龚**1070元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。

裁判日期

二〇一六年三月二十九日