王**、河南金利**鹤壁分公司与河南金**有限公司合同纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人王**、上诉人河南金**有限公司鹤壁分公司（以下简称金利达鹤壁分公司）与被上诉人河南金**有限公司（以下简称金**公司）合同纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2015）淇滨民初字第1305号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王**，上诉人金利达鹤壁分公司代表人谷**及其委托代理人苗建光，被上诉人金**公司的委托代理人苗建光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

鹤壁市淇滨区人民法院一审认定：2012年7月27日，王**借用金利**公司的资质对鹤壁职业技术学院进行招投标，并将投标保证金1000000元汇入金利**公司账户。因涉案工程未中标，金利**公司代表人谷**在王**未到场的情况下，将投标保证金退还给案外人王*指定收款人王**账户上。王**在多次向案外人王*及金利**公司催要投标保证金未果的情况下，于2012年10月27日向鹤壁市公安局经济犯罪侦查支队提出控告。2013年8月2日案外人王*委托亲属王*、王*与王**签订协议书一份，主要内容为：王**因犯罪嫌疑人王*涉嫌诈骗犯罪向公安机关提出控告，案外人王*、王*作为王*的亲属自愿就涉案经济问题主动向王**进行沟通，并在双方协商一致的情况下，自愿达成协议，供双方遵守履行；案外人王*应退还王**现金1000000元及利息损失200000元，案外人王*、王*自愿对上述款项进行偿付，自本协议签订时案外人王*、王*给付王**200000元，并以豫F28920号别克轿车、豫FA0808号沃尔沃轿车作价500000元作为质押，本协议签订2个月内，案外人王*、王*支付500000元可将豫F28920号别克轿车、豫FA0808号沃尔沃轿车赎回，逾期王**可以自行出售，剩余300000元自本协议签订2个月内退还完毕，本协议为王**向案外人王*、王*主张权利之债务凭证并不可撤销，案外人王*、王*自动履行上述义务后，王**承诺向公安机关提出撤回控告申请，并因案外人王*、王*作为家属能够积极还款表示对王*的行为给予谅解，放弃追究王*法律责任的诉请，司法机关如何处置，王**不再干涉。在协议签订前案外人王*给付王**利息200000元，协议签订后，案外人王*、王*又退还王**200000元并将豫F28920号别克轿车、豫FA0808号沃尔沃轿车质押至王**处。现王**陈述案外人王*、王*未按协议约定赎回涉案车辆及退还剩余300000元。因案外人王*下落不明，经法院电话联系案外人王*，案外人王*表示后期不再参与此案件处理，也不清楚案件后期处理情况。经向王**释*，王**表示仅要求金**公司、金利**公司承担责任。为此成讼。

另查明：金利达鹤壁分公司系金**公司设立的无独立法人资格的分支机构。

一审法院认为

鹤壁市淇滨区人民法院一审认为：《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定：建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中，王**未进行工程建设，故本案并非建设工程施工合同纠纷，本案案由应为合同纠纷。王**将投标保证金1000000元汇入金利达鹤壁分公司账户，用以鹤壁职业技术学院招投标工程使用。因涉案工程未中标，金利达鹤壁分公司收到招标人退还的投标保证金后，未将王**交纳的投标保证金退还。因金利达鹤壁分公司未尽到保管、审查等义务，致使案外人王*冒领，故金利达鹤壁分公司应对王**的损失承担赔偿责任，但基于金利达鹤壁分公司系金**公司设立的无独立法人资格的分支机构，根据《中国人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，王**的损失应由金**公司承担；金利达鹤壁分公司应在其公司财产范围内承担连带清偿责任。

关于王**要求退还投标保证金800000元的诉讼请求，因案外人王*、王*与王**2013年8月2日签订协议书约定，案外人王*、王*自愿代案外人王*退还其本金1000000元及利息200000元，自本协议签订时给付王**200000元，并将豫F28920号别克轿车、豫FA0808号沃尔沃轿车作价500000元作为质押存放至王**处，本协议签订2个月内，案外人王*、王*支付500000元可将豫F28920号别克轿车、豫FA0808号沃尔沃轿车赎回，逾期王**可以自行出售。该协议系王**与案外人王*、王*真实意思表示，且不违反法律规定，予以确认；因案外人王*、王*未按约定返还王**投标保证金，按照协议约定，案外人王*、王*用质押豫F28920号别克轿车、豫FA0808号沃尔沃轿车的方式对500000元投标保证金进行了抵偿，故认为王**通过协议约定已实现投标保证金700000元的债权，剩余300000元的投标保证金截至目前未得到实现。本案中，王**在无法实现债权的情况下向金**公司主张权利，金**公司应承担赔偿责任，在履行该赔偿责任后可依法向案外人王*进行追偿，故对王**诉请的合理部分300000元予以支持，超出部分不予支持；关于王**支付利息（以800000元为基数，自2013年8月27日起至判决给付之日止，按中**银行同期同类贷款利率计息）的诉讼请求，应从王**向二公司主张权利之日即2015年4月28日起以300000元为基数，按照中**银行同期同类贷款利率计算至判决确定的给付之日止，超出部分不予支持。

鹤壁市淇滨区人民法院一审判决：一、金**公司于判决发生法律效力之日起十日内退还王**招标保证金300000元并支付利息（自2015年4月28日起以300000元为基数，按照中**银行同期同类贷款利率计算至判决确定的给付之日止）；二、驳回王**除判决第一项确定的给付责任以外的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

上诉人诉称

上诉人王**上诉称：上诉人同意案外人王*、王*以豫F28920号别克轿车和豫FA0808号沃尔沃轿车质押的真实意思是以二车为质押物，两个月内由王*、王*支付500000元赎回，而不是占有车辆。一审法院认定用质押车辆抵偿500000元保证金，认为上诉人已实现700000元债权是错误的。请求二审法院依法判决二被上诉人退还上诉人800000元投标保证金及利息。

上诉人金利达鹤壁分公司上诉称：王**是委托案外人王**上诉人处领取了投标保证金。王**与王*签订还款协议并接受了王*支付的部分款项以及高额利息，说明王**对于王*领取款项是明知的。王**与王*签订还款协议后，双方产生新的债权债务关系，双方应按协议履行。一审认定金**公司负有还款义务错误。综上，一审判决错误，望二审法院查明事实依法驳回王**的诉讼请求。

被上诉人辩称

被上诉人金**公司答辩称：王**已与案外人王*达成协议，应按协议履行。一审判决金**公司承担责任没有依据。

本院查明

本院查明事实与一审认定事实一致。

本院认为

本院认为：王**交到金利达鹤壁分公司的1000000元投标保证金，由案外人王**走。该事实清楚，双方无异议。案外人王*系直接侵权人，王**也通过公安机关向实际领取款项人王*主张了权利，并在2013年8月2日与王*家属王*、王*在充分协商后，自愿达成一份协议书，以书面形式重新确立了责任主体、明确了双方的权利义务关系。该协议对于双方具有约束力，且在协议签订后，双方已按合同实际履行。至此，王**的权益通过与案外人王*、王*协商的方式得以解决。现王**又以案外人王*、王*不能完全按协议履行为由要求金**公司、金利达鹤壁分公司承担赔偿责任，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，但判决结果不当，应予纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

撤销鹤壁市淇滨区人民法院（2015）淇滨民初字第1305号民事判决；

驳回王**的诉讼请求。

一审案件受理费11800元，诉讼保全费4520元，二审案件受理费11800元，均由王**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年三月十九日