刘**与漯河广**媒有限公司劳动争议纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人刘**因与被上诉人漯河广**媒有限公司（以下简称漯河家家通公司）劳动争议纠纷一案，不服源汇区人民法院（2014）源民一初字第59号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月28日公开开庭进行了审理。上诉人刘**、被上诉人漯河家家通公司的委托代理人翟真怡、田**，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明：2013年8月13日，刘**到漯**通公司应聘从事广告营销业务，具体业务范围是刘**为漯**通公司拉广告客户，漯**通公司从收取的广告费中给予刘**20%的提成。双方未签订书面合同，漯**通公司给刘**发放了工作证。之后刘**便开展广告业务，至2014年3月，双方不再合作广告营销业务。此段期间漯**通公司已将20%的业务提成发放给刘**，双方对此事实均无争议。惟刘**认为双方构成劳动关系，漯**通公司认为双方系劳务关系。2014年2月24日，刘**向漯河市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求漯**通公司支付基本工资、双倍工资并补交“五险一金”。2014年3月31日，漯河市劳动人事争议仲裁委员会作出漯劳人仲案字（2014）29号仲裁裁决书，驳回了刘**的仲裁请求。

一审法院认为

原审法院认为：双方当事人争议的焦点为原被告之间的关系是否属于劳动关系。刘**主张双方形成事实劳动关系，漯河家家通公司主张双方属于劳务关系，由于本案原被告未签订书面合同明确各自的权利义务，致使双方之间的关系不甚明晰。因此，考察原被告之间是否形成劳动关系应从劳动关系的特征来分析。首先，无论劳动关系还是劳务关系，用人单位或雇主支付报酬意在占有、支配、使用劳动者或雇员提供的劳动力，注重的是劳动力使用的过程，而本案漯河家家通公司更关注的是业务员交付的劳动成果，即业务员能拉来多少广告客户，收取多少广告费用。其次，劳动关系或劳务关系中，劳动者对用人单位、雇员对雇主均存在较强的人身依附性，劳动者或雇员在工作时间、工作纪律、工作流程、工作方法等方面要接受比较严格的管理和制度约束，而本案漯河家家通公司对刘**的管理较为松散，甚至基本不做管理，刘**什么时间工作、采用什么流程和工作方法，完全由其个人自行掌握，漯河家家通公司不做具体指示、要求，收到客户广告费即按期给付原告一定比例的提成，此点也与劳动关系或劳务关系相去甚远。至于被告为原告发放了工作证，或为开展业务便利或为扩大宣传影响，亦不能单凭此点即认定双方存在事实劳动关系。故法院认为刘**与漯河家家通公司之间的关系既非劳动关系，也非劳务关系，而是属于业务代理关系。综上，根据刘**提交的证据尚不能认定其与漯河家家通公司之间存在劳动关系，其各项请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告刘**的诉讼请求。案件受理费10元，由原告刘**负担。

上诉人诉称

刘**不服原审判决向本院提起上诉称：原审未查明事实，并且认定双方系委托代理关系没有任何法律事实依据。委托代理关系是指在一个区域内指定代理产品的价格，并且向甲方交付代理费的行为，经过甲方授权在一定区域内自行安装销售产品，而本案中的双方明显不是这样的委托代理关系，而是根据被上诉人的安排开展工作，属于业务经理。被上诉人招聘广告公布了待遇和提出奖励方式。上诉人按照被上诉人公司的考核制度上班，参加点名报到，受公司管理向公司负责，与公司之间是一种隶属关系。被上诉人称双方是劳务关系，没有任何证据证明，并且用工主体本身就处于优势地位，上诉人根本无力反驳。上诉人从上班第一天就点名报到，然后联系业务，交付每天业务成绩，按月结算报酬，应当认定双方是劳动关系。依据劳动法及劳动合同法的相关规定应当参加社会保险、签订劳动合同，而被上诉人为了追求利益不给上诉人缴纳社会保险，也不签订劳动合同，还拖欠工资。为了保护合法权益，请求二审发回重审或者依法改判。

被上诉人辩称

被上诉人漯河家家通公司二审中答辩称：上诉人理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。

本院查明

二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。

本院认为

根据双方当事人的诉辩意见，归纳本案争议焦点为：双方当事人是何种法律关系；刘**的诉讼请求有无事实和法律依据。

本院认为，劳动合同是指用人单位与劳动者建立劳动关系，劳动者须遵守用人单位的规章制度，双方之间具有领导与被领导、支配与被支配的人身隶属关系。本案中，漯**通公司提供的职工工资发放花名册、考勤表等证据，证实漯**通公司委托刘**代理广告发布业务，刘**的报酬按照业务完成量计算提成，漯**通公司亦不对刘**工作进行监督管理，双方之间不存在领导与被领导、支配与被支配的隶属关系，因此，原审判决认定双方之间属于业务代理关系并无不当，刘**上诉称双方属于劳动关系缺乏证据支持。综上，刘**的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人刘**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年十月二十日