毛**与马永路、卢**生命权、健康权、身体权纠纷一审民事判决书

审理经过

原告毛小凤诉被告马**、卢**生命权、健康权、身体权纠纷一案，于2015年6月29日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员孟**、徐**、吕**组成合议庭，书记员闫*出庭担任记录，于2016年2月26日公开开庭进行了审理。原被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称：原告与被告马**系同村，原告系被告马**的雇佣人员，2015年5月8日被告马**承包卢**拆房施工工程，2015年5月9日在施工工程中，被告马**驾驶铲车将原告铲翻，造成原告右腿严重受伤，原告遂被送往原阳县卢*骨科进行诊治，由于伤情严重，被送往原**民医院抢救治疗；2015年5月10日，转往郑州**属医院住院治疗，原告右腿严重坏死被迫截肢。由于原告经济困难被迫转回原**民医院继续住院治疗至今。截至2015年5月30日原告共花费医疗费345988.51元，被告马**仅支付147219.88元便不再支付，现原告仍在住院治疗，仍需大量医疗费用。原告受雇于被告马**，在被雇佣活动中遭受人身伤害，雇主马**应当承担赔偿责任。由于被告卢**知道马**没有相应的资质和安全生产条件，仍将拆房工程承包给马**施工。为维护原告合法权益，请依法判决二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费等各项损失，共计214263.63元。庭审中，原告变更诉讼请求为700299.01元。

被告辩称

被告马**辩称：1，原告存在重大过错，应当减轻被告的民事责任。原告在施工时多次不听劝阻，不注意自身的安全，站在铲车前施工，最终导致受伤。根据侵权责任法26条规定，其对损害的发生有过错，应当减轻被告的责任。2，事故发生后，马**陆续支付给原告15万多元，经与原告签订协议约定，出院后的责任原告不再向马**主张，故按该协议约定，马**不应再承担原告的出院后的任何责任。

被告卢**辩称：原告无权告我，我与她没有直接法律关系。

原告向本院提供的证据有：1、原**民医院住院病历两份；2、2015年5月11日、2015年10月3日原**民医院诊断证明书各一张；3、2015年5月11日、2015年10月3日原**民医院出院证各一张；4、2015年5月9日到5月11日、2015年5月31日到10月3日原**民医院医疗住院收费票据各一份；5、郑州**属医院住院病历一份，诊断证明一份，出院证明一份，2015年5月10日到2015年5月31日医疗费票据一份；6、毛**和刘**的身份证，及其与原告父母子女关系证明一份，户主马**的户口本中马彩旗的身份信息，以证明毛**、刘**、马彩旗系原告的被扶养人；7、2015年10月14日毛**鉴定费1900元票据一份。

被告马**向本院提交2015年5月12日协议书复印件一份，以证明其与原告达成赔偿协议，毛**出院后马**即不再赔偿其他费用的事实。

被告卢**未向本院提供证据。

依原告申请，本院委托新乡医学院司法鉴定中心，于2015年11月10日作出《豫新**鉴中心（2015）临鉴字第1598号司法鉴定意见书》一份；本院委托河南**矫形器司法鉴定所，于2015年12月31作出豫民司监所（2015）假检字第212号假肢安装鉴定意见书。

经庭审质证，被告马**对原告提供的证据的质证意见：对原告提交的证据的真实性均没有异议。对原告提交的赔偿明细提出如下有异议：1、营养费每天15元，不应是30元；2、残疾赔偿金，原告一个6级一个10级，伤残系数应乘以51%，而不是52%；3、精神损害抚恤金35000元过高，被告认为最高不应超过30000元；4、原告没有提交原告父母亲及其女儿的身份户口信息，被抚养人生活费年数，没有证据支持，应乘以51%；5、关于假肢费用，根据2014河南省统计年限，女性平均寿命，请法院核实；6、安装假肢住宿费用，鉴定书没有出具意见，应认定当天可以返回；7、交通费3000元过高，且原告没有提供交通费票据。8、鉴定费，请法院核实鉴定费票据。

原告对于被告马**提供的证据的异议是：该协议书没有实际履行，马**单方写的协议，马**只是签个字，因为当时不签字，马**就不给治疗费。且根据协议书的内容，原告受伤的责任及相关治疗费用应由马**负担。

被告卢**对原告提供的证据和被告马**提供的证据均不持异议，但认为自己不应承担赔偿责任。

本院查明

依据认证规则，原告提供的8组证据及本院委托鉴定机构出具的二份司法鉴定因二被告均无异议，本院予以认定；被告马**提供的证据系马**与被告之间签订的协议，因原告不认可，该协议书未显示原告毛**授权马**签订，亦无毛**本人的签名，且事后也未得到原告的追认，故本院不予认定。

依据上述有效证据和当事人庭审陈述，本院可以确认以下案件事实：2015年5月8日，原告受雇于被告马**在为被告卢**拆房施工过程中，被被告马**驾驶的铲车铲翻受伤。原告遂被送往原阳县卢*骨科进行诊治，由于伤情严重，被送往原**民医院治疗，后于2015年5月10日转往郑州**属医院住院治疗。原告右腿被截肢，后转回原**民医院继续住院治疗。原告在原**民医院住院127天，在郑州**属医院住院21天，共花费医疗费384906.45元。原告伤情经新乡**鉴定中心鉴定，于2015年11月10日作出豫新**鉴中心（2015）临鉴字第1598号鉴定意见书，鉴定结果为：被鉴定人毛**右小腿截肢术后评为六级伤残，骨盆骨折畸形愈合评为十级伤残。其出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为一人，护理期限拟定24个月。依原告的申请，本院委托河南**矫形器司法鉴定所对毛**的假肢安装费、更换周期及相关费用进行鉴定，该鉴定所于2015年12月31日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、毛**安装国内普通型右下肢骨骼式钛合金万向踝脚小腿假肢，需人民币壹万伍仟圆（15000元）；2、毛**假肢每四年更换一次；3、毛**假肢每年需本假肢2%的维修保养费用；4、毛**定配硅胶套需人民币陆**（6000元）；5、毛**硅胶套每两年更换一次。该鉴定所同时对该鉴定意见书附说明：在装配假肢过程中所发生的陪护、住宿往返次数等：毛**安装假肢每次需往返两次，住宿十天，陪护一人，更换硅胶套需往返一次，使用至其所在省人均寿命。以上说明仅供参考。

另查明：被告卢**将拆房工程承包给了无相应资质的马**。原告毛**的父亲毛**1943年1月16日出生，母亲刘**1952年10月2日出生，女儿马**2006年5月4日出生。事故发生后，被告马**已垫付医疗费147219.88元。河南省人均寿命为74岁。

本院认为

本院认为：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，卢**所拆房屋系农村自建低层房屋，马**按照卢**的要求完成工作，交付工作成果，卢**给付马**报酬，卢**与马**之间形成承揽合同关系，卢**为定作人，马**为承揽人，卢**选择不具有安全防范措施的马**为其拆房，致毛**受伤，具有选任的过失，应当承担相应的责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。马**与毛**之间系个人劳务关系，马**系接受劳务一方，毛**系提供劳务一方。马**支付毛**劳务报酬，从毛**的劳务活动中受益，对毛**的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，毛**在提供劳务活动时受伤致残，马**应当承担民事赔偿责任；毛**作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中未尽到安全注意义务，主观上存在过错，应该自行承担相应责任。根据法律规定并结合本案实际情况，本院酌定马**承担70%的赔偿责任，卢**承担10%的赔偿责任，毛**自行承担20%的责任。

本案中，原告明确请求按照雇佣关系承担赔偿责任。本次事故造成原告的各项损失为：医疗费384906.45元、误工费4746.74元（按9416.1元／年÷365天184天计算）、护理费40014元（住院期间按78元／天148天1人计算，鉴定护理费按78元／天730天50%计算）、住院伙食补助费2535元（原阳县住院按127天15元／天计算，郑州住院按21天50元／天计算为2955元，因原告主张94160元，本院不持异议）、营养费2220元（按住院148天15元／天计算）、残疾赔偿金94160元（按9416.1元／年20年51%计算为96044.22元，因原告主张94160元，本院不持异议）、被抚养人生活费42137.5元（毛**8755.84元，按6438.12元／年÷3人8年51%计算），（刘**18606.17元，按6438.12元／年÷3人17年51%计算），（马彩旗14775.49元，按6438.12元／年÷2人9年51%计算）、残疾器具费105000元（15000元7次）、残疾器具维修费8100元（15000元2%27年）、残疾定配硅胶套费84000元（6000元14次）、原告受伤期间的交通费本院酌定为1000元，因该事故致原告伤残，给原告精神上造成一定损害，对精神抚慰金酌定为30500元。关于原告主张安装假肢和更换硅胶套的住宿和交通费，待实际费用发生时，可另行主张权利；关于原告主张的鉴定费3900元，因该笔费用是本院先期垫付，属于诉讼费范畴，不应计入原告的损失。综上，原告的损失共计799319.69元。被告马**承担799319.6970%=559523.78元的赔偿责任，扣除其先前垫付的147219.88元，马**还应承担412303.9元的赔偿责任；卢**承担799319.6910%=79931.97元的赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最**法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十八条第一款、《最**法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告马**于判决生效后十五日内赔偿原告毛**医疗费等各项损失共计412303.9元；

二、被告卢**于判决生效后十五日内赔偿原告毛**医疗费等各项损失共计79931.97元；

三、驳回原告毛**的其他诉讼请求。

如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案受理费12275元，由原告负担2455元，被告马**负担7365元，被告卢**负担1227.5元。

如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人及代理人的人数提出副本，上诉于新乡**民法院。并于上诉之日起七日内向新乡**民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。

裁判日期

二〇一六年三月二十日