王某某与殷某某变更抚养关系纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人王某某与被上诉人殷某某变更抚养关系纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院（2014）嘉**一初字第793号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月8日公开开庭进行了审理。上诉人王某某及其委托代理人张**，被上诉人殷某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院审理查明，原告王某某与被告殷*某因感情不和于2012年起分居生活，婚生子殷*甲（2010年5月14日出生）自2012年8月起一直随被告殷*某共同生活。2014年3月25日，经嘉峪**民法院调解，王某某与殷*某协议离婚，婚生子殷*甲随殷*某共同生活，王某某每周探望殷*甲一次。2014年3月28日下午王某某将殷*甲接到酒泉探望，30日下午王某某将孩子送回嘉峪关，恰**某因公出差在外，殷*某委托其弟弟接孩子，遭到王某某拒绝，殷*甲被王某某带回酒泉随其生活至今。现原告王某某以被告不能给孩子正常的营养、不能按时从幼儿园接孩子、虐待孩子为由，要求法院判决孩子由其抚养，被告殷*某依法承担抚养费，但原告王某某对其诉请未能提交相应的证据予以证实。

一审法院认为

原审法院认为，原告王某某与被告殷*某经法院调解协议离婚时就确定婚生子殷*甲由被告殷*某抚养，这是原、被告双方的真实意思表示，对双方均具有法律效力。现原告在协议离婚后二个月内即以被告不能给孩子正常的营养、不能按时接孩子、虐待孩子为由提起变更抚养关系诉讼，对其主张原告没有提交相应证据予以证实，故原告要求变更抚养关系的请求依法不能成立。本案亦不存在法律规定的变更抚养关系的情形，对原告王某某要求变更婚生子殷*甲抚养关系的诉讼请求本院不予支持。为维护裁判文书的稳定性，保障孩子的身心健康并有利于其成长，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国婚姻法》第三十六条、《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最**法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》16条之规定，判决：驳回原告王某某要求变更婚生子殷*甲抚养关系的诉讼请求。

本院认为

一审宣判后，原告王某某不服，向本院提起上诉，认为一审判决认定事实不清，请求撤销一审判决，依法改判婚生子殷*甲由上诉人抚养。其理由：被上诉人工作繁忙，经常出差，孩子长期交由亲朋好友代养，没有尽到抚养义务。

被上诉人殷某某辩称，上诉人的上诉理由不属实，双方离婚时协议孩子由其抚养，上诉人没有经过他的同意私自把孩子带走不让见孩子。上诉人没有稳定的收入及固定的住所，其性格偏执，不顾及孩子的身体。不同意变更孩子的抚养关系。

二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。

另查，二审中上诉人王某某提交了一张酒泉市**泉肿瘤医院的诊断证明，诊断殷*甲患有佝偻病（后遗症），但在诊断书上没有加盖医院的公章，被上诉人不认可。

本院认为，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除，离婚后，子女无论由父或母抚养，仍是父母双方的子女。本案中上诉人在与被上诉人离婚时已对其子的抚养关系达成了一致，应为双方的真实意思表示，本院应予确认。现上诉人主张由被上诉人抚养其子，不利于孩子的健康成长，但无证据证实。虽然上诉人提交了一张酒泉市**泉肿瘤医院的诊断证明，但是在诊断书上没有加盖医院的公章，无法证实其真实性，故这份证据本院不予采信。由于上诉人没有变更子女抚养关系的法定事由，其要求变更婚生子殷*甲抚养关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决事实清楚，证据充分，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费70元，由王某某承担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年九月二日