浙江省丽水市莲都区人民检察院一案二审刑事裁定书
审理经过
丽水**民法院审理丽水市莲都区人民检察院指控原审被告人孙*犯开设赌场罪一案，于2015年7月22日作出（2015）丽莲刑初字第469号刑事判决。原审被告人孙*不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院查明
原判认定：2013年底，李*甲（已判刑）获悉德州扑克的项目很赚钱，于是就找来被告人孙*和韩*、丁*（均已判刑）合作，经商量，李*甲等人对外宣称该项目投资金额为150万元人民币，由李*甲、韩*、丁*分别负责筹集资金、场所装修及日常管理等，被告人孙*则负责人员的招募等。后叶*、曾*、邹*分别受邀投资人民币15万元、15万元、3万元。
2014年1月10日，李*甲出面租用丽水飞达国际大酒店14、15楼，于2014年3月初，以徐*的名义成立丽水市云天顶盛体育赛事服务部，徐*不占股份（约定给其盈利2%的分成）。该服务部的股份情况为：被告人孙*未实际出资，占25%股份；李*甲未实际出资，占10%股份；韩*未实际出资，占10%股份；丁*未实际出资，占15%股份；曾某出资15万元人民币，占15%股份；叶*出资15万元人民币，占10%股份；邹*出资3万元人民币，占2%股份；剩余13%股份尚未找到投资人入股。
丽水市云天顶盛体育赛事服务部于2014年2月18日开始试营业，2014年2月28日正式营业，期间，先后雇佣陈*、徐*、赵**、许*、李**、周**（均已判刑）以及李**、王*、李**、李**、李**、肖*、周**、魏*（均另案处理）等人在该服务部内开设赌场，以德州扑克的方式聚众赌博，按每局5%的比例进行抽头，抽头和小费共非法获利人民币20万元左右，其中小费收入部分按照约定的比例分配给陈*、赵**、许*、李**、周**等人。2014年3月24日，刘*等人在该赌场内赌博时被公安机关查获，并当场扣押了相关涉案物品及赃款。
原判另查明，被告人孙*于2015年1月4日向公安机关投案。
原判据以认定上述事实的证据有：被告人孙*的供述与辩解；证人李*甲、韩*、叶*、曾*、丁*、邹*、陈*、徐*、李*乙、许*、周**、王*、李*丙、李*丁、肖*、魏*、周**、李*戊的证言；行政处罚决定书、刑事判决书；检查笔录及现场照片、扣押物品文件清单、辨认笔录、电子物证提取工作记录；租赁合同、营业执照、税务登记证、组织机构代码证、笔记本复印件、银行存款日记账（pos机）复印件、现金日记账及记账凭证、积分记录表复印件、账户明细对账单、工资表、财务明细等。另有户籍证明、刑事判决书证明被告人孙*的身份及前科情况。
一审法院认为
原判根据上述事实及相关法律规定，判决如下：一、被告人孙*犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元；二、被告人孙*的违法所得，予以追缴，上交国库。
二审请求情况
被告人孙*的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：1.在本案开设赌场中，组织者是同案犯李*甲，被告人孙*仅提供技术支持，且未实际获利，不应认定主犯；2.被告人孙*具有自首情节，请求减轻处罚，并适用缓刑。另被告人孙*还提出其技术入股仅占有10%股份，另15%并未实际占有，原判认定其占有25%股份有误。
本院查明
经审理，二审查明的事实与原判认定一致。一审法院在判决中列明的经庭审举证、质证作为认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案依据予以确认。二审期间，被告人孙*及其辩护人均未提供新的证据。
关于上诉理由和辩护意见，经查，1.原判认定被告人孙*占有涉案服务部25%股份的事实，有同案犯李*甲、韩*、丁*的证言证实，被告人孙*侦查阶段及一审庭审中亦有供述在卷，足以认定；2.在开设赌场共同犯罪中，被告人孙*所占赌场股份最多，并提供技术支持，招募人员，起主要作用，原判认定其系主犯适用法律正确。被告人孙*及其辩护人就此提出的异议不能成立，本院不予采纳。
本院认为
本院认为，被告人孙*伙同他人以非法营利为目的，开设赌场，从中抽头获利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人孙*在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人孙*犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人孙*有犯罪前科，酌情从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，综合本案事实及上述情节所作量刑适当，审判程序合法。被告人孙*及其辩护人请求减轻处罚并适用缓刑的上诉和辩护理由不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条的规定，裁定如下：
二审裁判结果
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
裁判日期
二〇一五年八月十七日
