霍*、未某犯非法经营罪一审刑事判决书

审理经过

江苏省淮安市清河区人民检察院以河检诉刑诉（2015）165号起诉书，指控被告人霍*、未某犯非法经营罪，于2015年10月30日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省淮安市清河区人民检察院指派检察员蔡**出庭支持公诉，被告人霍*及其辩护人王*、卢*，被告人未某及其辩护人王**到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审请求情况

江苏省淮安市清河区人民检察院指控，2013年至2014年间，被告人霍*在河北省石家庄市井陉矿区家中，编写针对网络游戏的名为“TC天使”的游戏外挂后，与被告人未某等人达成协议成为该游戏外挂的销售代理，由被告人未某在互联网上公开销售，非法经营数额达人民币300余万元。案发后，被告人霍*自动投案并如实供述了自己的罪行、提供重要线索从而得以侦破其他案件；被告人未某犯罪以后自动投案并如实供述了罪行。为证明上述事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人霍*、未某违反国家规定，非法发行互联网出版物，情节特别严重，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人霍*、未某犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚；被告人霍*提供重要线索，从而得以侦破其他案件，可以减轻处罚。提请本院依法判处。

被告人霍*、未*当庭对公诉机关指控的犯罪事实不表异议。

被告人霍*的辩护人王*、卢*对起诉书指控的罪名不持异议，认为被告人霍*系自首、立功，积极退赃，认罪悔罪，且系初犯，请求对其予以减轻处罚并适用缓刑。

被告人未某的辩护人王**对起诉书指控的罪名不持异议，认为被告人未某系自首，积极退赃，且系初犯，请求对其减轻处罚并适用缓刑。

本院查明

经审理查明：2013年至2014年间，被告人霍*在河北省石家庄市井陉矿区家中，编写针对腾**司享有著作权并利用网络发行的“地下城与勇士”网络游戏的名为“TC”天使的游戏外挂，又从互联网上购买生成运行该游戏外挂程序所需的卡号及密码，与被告人未某达成协议成为该游戏外挂的销售代理，由被告人未某在互联网上公开销售，变相发行该外挂程序，非法经营数额达人民币300余万元，被告人霍*从中获利将近人民币200万元，被告人未某从中获利人民币1万元左右。经鉴定，该外挂程序修改“地下城与勇士”软件的运行程序，可以改变“地下城与勇士”软件的运行过程及结果。

案发后，被告人霍*自动投案并如实供述了自己的罪行，提供重要线索从而得以侦破其他案件；被告人未某自动投案并如实供述了自己的罪行。被告人霍*向侦查机关退赃人民币167万元，被告人未某向侦查机关退赃人民币1万元。

上述事实，有被告人霍*、未*的供述，证人展某的证言，关于《地下城与勇士》软件与《TC天使脚本》软件的关联性检验鉴定报告，河**业银行出具的被告人霍*农行卡往来交易明细表，被告人未*支付宝账户的电子数据光盘，远程勘验笔录，辨认笔录，被告人霍*签字确认的网站截图，被告人霍*、未*签字确认的支付宝交易记录，淮安市公安局清河分局扣押决定书及清单，河北省永年县公安局出具的情况说明，被告人霍*检举情况材料，淮安市非税收缴款书，公安机关制作的发破案及抓获经过等证据证实，上述证据经当庭举证、质证，相互印证，被告人霍*、未*均不持异议，本院予以采信。

本院认为

本院认为，被告人霍*、未*以营利为目的，违反国家规定，也未经过享有著作权的腾**司许可和授权，出版、发行、销售互联网出版物，严重侵害了市场管理和公平竞争原则，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人霍*、未*犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法减轻处罚；被告人霍*提供重要线索，从而得以侦破其他案件，依法从轻处罚。被告人霍*、未*已经退赃，酌情从轻处罚。根据被告人霍*、未*的犯罪情节，社区调查意见，决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第六十四条，第六十七条第一款，第六十八条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告人霍*犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一百八十万元。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳三十万元，剩余罚金于本判决生效后十日内缴纳。）

二、被告人未某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）

三、扣押在案的赃款予以没收，上缴国库。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省**民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

裁判日期

二〇一五年十二月十八日