宁波市大榭开发区人民检察院一案二审刑事判决书

审理经过

宁波**民法院审理宁波市大榭开发区人民检察院指控原审被告人方**、王**、吴*、方*乙、陈*甲犯聚众斗殴罪一案，于2014年5月22日作出（2014）甬*刑初字第383号刑事判决。原审被告人陈*甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对原审被告人方**、王**、吴*、方*乙犯聚众斗殴罪进行了书面审理，对上诉人陈*甲犯聚众斗殴罪于2014年7月1日进行了公开开庭审理。宁波市人民检察院指派代理检察员钱小*出庭履行职务，上诉人陈*甲以及辩护人余长金到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：2013年9月1日20时许，被告人方**、王**在宁波市**文花园一小店内因琐事发生争吵和扯打，被告人方**对被告人王**叫嚣要“摆场子”或“单挑”，后二人各自离开。当晚，被告人王**的哥哥王*甲得知此事后，分别与王**和方**电话联系进行劝和，并与二人约定至大榭**一小学门口进行调解。之后，被告人方**纠集被告人方*乙、“小*”、“小虎”、“阿文”（均另案处理）等七八人，被告人王**纠集被告人吴*、陈**等七八人前往约定地点，双方事先均准备了砍刀、钢管等械具。当晚21时许，双方各自开车至大榭**一小学门口附近，被告人方**、王**先后下车与从北仑赶来的王*甲碰面，三人开始交谈。在交谈过程中，被告人方**与王**因言语不合，引发冲突，双方人员遂持事先准备的砍刀、钢管等械具在大榭**一小学门口的马路上互殴、追打。期间双方驾驶的车辆还发生碰撞，被告人陈**髌骨被被告人方*乙驾车撞伤致骨折构成轻伤，并造成皖K奇瑞轿车、浙B北京现代轿车等车辆不同程度损毁，车辆损毁总价值人民币7957元。

案发后，被告人方**、王**、吴*、方*乙先后到宁波市公安局大榭开发区分局榭中派出所投案，并如实供述了自己的罪行。被告人陈*甲于2013年11月24日在上海市宝山区被公安民警抓获归案。被告人方**对被告人陈*甲进行了经济赔偿并取得其谅解。

一审法院认为

原审法院根据上述事实和相关法律规定，判决：一、被告人方*甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；二、被告人王**犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；三、被告人吴**聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；四、被告人方*乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年九个月；五、被告人陈*甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。

二审请求情况

上诉人（原审被告人）陈**及其辩护人提出陈**没有积极主动参与斗殴，系从犯，具有坦白情节，系初犯、偶犯，被他人驾车撞伤，符合适用缓刑条件，请求二审法院对其适用缓刑。为此，辩护人向法庭提供了医院的诊断报告、出院记录、安徽省颍**民委员会证明等证据。

浙江省宁波市人民检察院出庭检察员认为，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。

本院查明

经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）陈某甲、原审被告人方**、王**、吴*、方*乙犯聚众斗殴罪的事实有证人王**、王**、尚*、袁*、邬*、王**、陈**、梅*、韩*、王**、杨*、曾*等人的证言，病历资料及法医学人体损伤程度鉴定意见，价格鉴定结论书，现场勘验笔录及照片，提取痕迹、物证登记表、扣押决定书，刑事判决书、公安行政处罚决定书、刑满释放证明书、罪犯档案资料，抓获经过陈述笔录及到案情况说明，调解书，户籍证明，上诉人（原审被告人）陈某甲、原审被告人方**、王**、吴*、方*乙供述等证据证实。本案事实清楚，证据确实、充分。

关于上诉理由、辩护意见。经查，原判根据上诉人陈*甲被人纠集参与聚众斗殴，且能如实供述自己的罪行，以及其在共同犯罪中的作用地位，已据实认定其为从犯，量刑基本适当。但二审鉴于上诉人陈*甲落实了适用缓刑社区矫正监管措施等本案实际情况，结合其认罪悔罪态度等综合考量，认为对其量刑符合适用缓刑条件。故对上诉人陈*甲及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见，予以采纳。

本院认为

本院认为，上诉人（原审被告人）陈**、原审被告人方**、王**、吴*、方*乙因琐事而伙同他人持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，原审被告人方**、王**系首要分子，上诉人陈**、原审被告人吴*、方*乙系积极参加者。原审被告人王**、吴*系累犯，依法予以从重处罚，其有自首情节，依法予以从轻处罚。原审被告人方**、方*乙有自首情节，且方**能积极赔偿陈**的经济损失并取得其谅解，对原审被告人方**依法予以从轻处罚，对原审被告人方*乙依法予以减轻处罚。上诉人陈**在共同犯罪中所起的作用较小，可认定为从犯，且能如实供述自己的罪行，依法予以减轻处罚。浙江省宁波市人民检察院认为原判定罪准确，审判程序合法的出庭意见成立，予以采纳。鉴于上诉人陈**犯罪情节及其他量刑情节综合考量，可对其改判适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持宁波市北仑区人民法院（2014）甬*刑初字第383号刑事判决第一项、第二项、第三项、第四项，即被告人方*甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；被告人王**犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；被告人吴**聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；被告人方*乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年九个月；

二、撤销宁波市北仑区人民法院（2014）甬*刑初字第383号刑事判决第五项，即被告人陈*甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；

三、上诉人（原审被告人）陈*甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限，自判决宣告之日起计算）。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年七月十日