刘**等人犯贪污罪二审刑事判决书

审理经过

贵州**民法院审理天柱县人民检察院指控原审被告人谭**、喻**、刘某某犯贪污罪一案，于2015年6月18日作出（2015）天刑初字第30号刑事判决。原审被告人刘某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查，讯问上诉人和原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

天**民法院认定，一、2013年初，在2011年、2012年天柱县实施油茶低产林改造项目过程中，被告人谭**、喻**与被告人刘某某及其他村民共谋，分别以刘某某等人的名义与天柱县林业局签订项目施工合同，但实际并未实施，从而骗取国家项目款416269元进行共同贪污，其中与刘某某共同贪污65335元，与其他村干共同贪污350934元，谭**、喻**二人共分得104000元，刘某某个人分得45108.19元。

二、2013年，被告人谭**、喻**二人，利用工作便利，采取隐瞒民用材办证费收入和林*执法罚没款收入的手段，共隐瞒收入80000元被二人共同贪污，每人分得40000元。

另查明，在天**纪委调查期间，被告人喻**、谭**退赃83600元，被告人刘某某退赃43502.39元，杜**退赃72720.79元，杜**退赃39136.99元，杜*升退赃30531.10元，龙*球退赃10000元，潘*湖退赃29158.80元，潘*家退赃11522.80元，陈某聪退赃34664.99元到县纪委（合计354837.86元，以上均扣除税费所得）；侦查机关立案后，被告人喻**、谭**各上交40000元到天柱县人民检察院的指定账户。亦查明，被告人谭**、喻**、刘某某在侦查机关调查时主动投案并如实供认相关犯罪事实。

原判认定上述事实的依据有天林党组任（2009）01号、天人社局通（2011）231号、天林党组函（2011）1号、天党发（2011）8号、天人社局退（2014）15号、竹党函（2014）2号文件及任职证明；天柱**林乡油茶低产林改造财务会计凭证、施工方案和施工合同、验收报告等相关材料；协助查询存款通知书、刘*某等8人的银行流水清单及原始凭证；被告人喻**与杨某某（喻**之子）的银行流水清单及原始凭证；视听资料、电子数据；天柱县林业局2013年商品材、民用材办证统计表；2013年被告人喻**工作笔记本；证人杜**、杜某升、杜**、龙*球、潘某湖、潘**、陈**、邓**、李**、李*东、杜**、杜**、杜**、杜**、潘**、刘*、王**、潘**、潘**、潘**、潘**、王**、陈**、邓**、邓**、王**、王**、刘*智、罗**、龙*兴、龙*光、潘**、杜**、彭**、李*政、彭**、潘**、潘**、袁**、潘**、曹某某、邓**、吴某某、潘某湖、王**、刘*显、杨某某、郑某某、彭*先、龙*海、王**、罗**、刘*林、袁某选的证言；天**纪委代收罚没收据及中**银行现金存款凭证；被告人谭**、喻**、刘*某的供述与辩解以及户籍证明等证据。

一审法院认为

天柱县人民法院认为，被告人谭**、喻**、刘某某利用职务上的便利，在天柱县实施油茶低产林改造项目过程中，被告人谭**、喻**邀约被告人刘某某及其他村民共谋，分别以刘某某等人的名义与天柱县林业局签订项目施工合同，但实际并未实施，从而骗取国家项目款416269元进行共同贪污，其中与刘某某共同贪污65335元，与其他村干共同贪污350934元，谭**、喻**二人共分得104000元，刘某某个人分得45108.19元，三被告人的行为均已触犯刑律，构成贪污罪；另外，被告人谭**、喻**二人，利用工作便利，采取隐瞒民用材办证费收入和林*执法罚没款收入的手段，共隐瞒收入80000元被二人共同贪污，每人分得40000元，二被告人的行为均已触犯刑律，构成贪污罪。天柱县人民检察院指控被告人谭**、喻**、刘某某犯贪污罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人谭**、喻**系主犯，被告人刘某某系从犯，对于从犯，应当从轻或者减轻处罚，结合本案实际，本院决定对被告人刘某某予以减轻处罚。被告人谭**、喻**、刘某某在侦查机关调查时主动投案并如实供认其主要犯罪事实，庭审中自愿认罪，属自首，可以从轻或者减轻处罚，本院结合本案的具体情况，决定对被告人谭**、喻**、刘某某予以减轻处罚。被告人谭**、喻**、刘某某案发后在纪律调查时能坦白交待贪污的事实，并将贪污所得全部退还，可酌定从轻予以处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十条之规定，判决如下：一、被告人谭**犯贪污罪，判处有期徒刑七年。二、被告人喻**犯贪污罪，判处有期徒刑七年。三、被告人刘某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月。四、被告人谭**、喻**、刘某某退还贪污所得人民币207102.39元（扣除已缴纳税费，其中：127102.39元由天**纪委保管，80000元由天柱县人民检察院保管），予以没收，上缴国库。

二审请求情况

宣判后，原审被告人刘某某不服，上诉提出：其在本案中处于从犯地位，犯罪情节较轻，具有投案自首情节，案发后积极退还赃款，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，请求二审法院对上诉人适用缓刑。

本院查明

经审理查明，原判认定原审被告人谭**、喻**、刘某某犯贪污罪的事实清楚，据以认定的证据，原判已经列述，并经庭审举证、质证、查证属实。二审中，上诉人刘某某以及原审被告人谭**、喻**均未向本院提交新的证据，故本院对原判认定的事实和所列的证据予以确认。

另查明，上诉人刘某某在本院审理期间，委托其亲属将剩余的贪污款1605.8元退交至天柱县人民法院。

本院认为

本院认为，原审被告人谭**、喻**身为国家工作人员，利用职务之便，邀约上诉人刘某某以及其他人，采取虚报冒领手段，骗取国家油茶林项目专项资金予以共同侵吞，其行为均已构成贪污罪，依法应追究刑事责任。原审法院认定贪污的事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院予以确认。在共同贪污犯罪中，上诉人刘某某起次要作用，系本案从犯，依法应从轻或者减轻处罚；在纪委监察部门对谭**、喻**利用职务之便非法占用村集体公益林款的违纪问题进行调查期间，如实交代办案机关没有掌握的伙同谭**、喻**共同贪污油茶林低产改造项目款的犯罪事实，有自首情节，依法应从轻或者减轻处罚；案发后，积极将所获贪污款退缴，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。原判根据上诉人刘某某的上述犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，决定对其减轻处罚并无不当。经有关司法部门对上诉人刘某某进行社会调查，确认其认罪悔罪态度好，再犯罪机率小，对所居住的村和乡里没有坏的社会影响，同意对其纳入社区矫正。基于以上调查评估意见，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。上诉人刘某某请求对其适用缓刑的辩解意见，本院予以采纳。此外，原审法院对上诉人刘某某尚未退缴的赃款没有依法判决追缴，本院审理期间，刘某某家属已为其将剩余的贪污款退清，故本院一并予以改判。为此，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十七条、第六十七条第一款、第六十三条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持天柱县人民法院（2015）天刑初字第30号刑事判决的第一、二项，即被告人谭**犯贪污罪，判处有期徒刑七年；被告人喻*清犯贪污罪，判处有期徒刑七年。

二、撤销天柱县人民法院（2015）天刑初字第30号刑事判决的第三、四项，即被告人刘某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月；被告人谭**、喻**、刘某某退还贪污所得人民币207102.39元（扣除已缴纳税费，其中：127102.39元由天**纪委保管，80000元由天柱县人民检察院保管），予以没收，上缴国库。

三、上诉人（原审被告人）刘某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。

（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）

四、原审被告人谭**、喻**所退贪污款人民币163600元，上诉人刘某某所退贪污款人民币45108.19元，依法予以没收，上缴国库。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年九月一日