马**与东乡县公安局、马**二代治安行政处罚二审行政裁定书

审理经过

马**因治安行政处罚一案，不服东乡族自治县人民法院（2014）东行初字第02号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，刘*担任书记员。现已审理终结。

一审法院查明

原审查明：2014年3月9日12时30分左右，原告在同村马**（第三人父亲）家门口与马**因地界纠纷发生争吵，继而马**与马**之子马**二代发生打架。期间，马**二代用拳头致伤原告马**。经法医鉴定，马**的伤为轻微伤。为此，被告接警后对马**二代作出了相应的行政处罚。

一审法院认为

原审法院认为：原告与第三人因地界纠纷发生打架实属不当，理应通过正常渠道而不是武力相向解决问题，被告因此对第三人作出处罚决定。原告提出的事实不清、处罚不公，要求撤销东*（汪）决字（2014）第02号公安行政处罚决定的诉请被证人证言、询问笔录、调查笔录所否定，该院不予采信。该院认为该决定事实清楚、程序合法、实体得当，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第一款之规定，判决维持东乡县公安局作出的东*（汪）决字（2014）第02号公安行政处罚。案件受理费100元由原告负担。

上诉人诉称

马**上诉称：1、原审认定事实错误。上诉人与马主么二代发生纠纷是因为道路通行问题，且马**、马**都、妥白给三人也殴打了上诉人。2、原审程序违法。纠纷发生时马海如是证人，上诉人申请让其出庭作证原审法院不允，且对上诉人提交的其他证据也不收。3、原审判决维持被诉具体行政行为适用法律错误。请求撤销原判，依法重审。

被上诉人辩称

东乡县公安局辩称：本案经答辩人调查、取证，以事实为依据，以法律为准则，依法对违法行为人作出行政处罚决定事实清楚、证据充分、程序合法、措施适当，原审判决维持正确，请求维持原判。

马**二代未答辩。

本院认为

本院认为：《最**法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第三十一条第一款规定：“未经法庭质证的证据不能作为人民法院裁判的根据”。《最**法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第三十五条第一款规定：“证据应当在法庭上出示，并经庭审质证。未经庭审质证的证据，不能作为定案的依据”。原审中提到的证人证言、询问笔录、调查笔录既没有出现在庭审笔录中，也没有单独进行质证的记录，不能作为定案依据。原审违反法定程序，可能影响案件正确判决，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（三）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

一、撤销东乡族自治县人民法院（2014）东行初字第02号行政判决；

二、本案发回东乡族自治县人民法院重新审理。

裁判日期

二〇一四年十一月十八日