原告谢*生诉被告陈**拖欠工程款纠纷一案

审理经过

原告谢*生诉被告陈*拖欠工程款纠纷一案，本院于2010年3月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2010年4月27日公开开庭进行了审理，原告谢*生及委托代理人柳*、凌*（实习生）、被告陈*及其委托代理人蒙琳到庭参加诉讼。现已审理终结。

原告诉称

原告谢*生诉称：被告于2009年10月19日与原告签订《建筑工程施工协议》将临桂县一中学生食堂水磨石工程发包给原告施工。合同约定红色58元/m2，白色35元/m2，大厅地面每平方米加1元。工程完工后验收结算，红色923.69m258元u003d53574元；白色441.85m235元u003d15464.75元，合计69038.75元。大厅面积1365.54m21元u003d1365.54元。总工程款70404.29元，施工期间被告支付材料款52000元。尚欠18404.29元。合同约定验收合格后20天内付清余款。原告按合同约定于2009年11月5日完工。原告与被告于2010年2月6日当面验收结算。现临桂县一中开学学生食堂已正式使用20多天。原告向被告讨收劳务费，被告拒付。原告认为，原告组织民工为被告依约完成水磨石工程，被告应该给付民工工资。但被告没有按约定履行合同义务。为此，诉至法院，请求：1、判令被告支付拖欠人工工资（劳务费）18404.29元。2、本案诉讼费由被告负担。

被告辩称

被告陈*答辩称：首先，原告的诉请并没有事实依据，依照法律规定，其诉请应予驳回。从庭审双方举证、质证、相互询问及相关的被告提交的材料证实：原告虽然与被告临桂一建陈*签订了临桂县一中学生食堂的地面水磨石工程承包协议，依照协议约定，工程须经验收合格以后按约定付款，但原告所做的工程并没有经过验收，因为原告做的水磨石地面工程存在积水，建设单位、监理单位已在工程结算前下文要进行整改，整改完毕以后再行验收。因为被告并没有就关于积水问题还没有进行整改，导致工程没有进行验收。原告的起诉依据是原告自行测量计算出来的“工程量”，并没有经过被告签字认可或者被告方委托的有关施工人员签字认可，该证据不能作为请求被告支付的工程款的依据。第二，被告所做的工程建设单位是临桂县一中，施工单位是临桂**装公司（临桂一建），建设单位为了确保工程质量，设立了监理，有监理公司对工程质量进行把关，被告的工程完工以后，要经过相关单位进行验收。陈*无权对被告所做的工程是否合格进行验收，也没有能力独立承担民事责任。根据最高院的解释及相关的法律法规，临桂一建是本案的诉讼主体，原告单列陈*个人作为被告，与事实及法律不吻合。综上，原告的起诉缺乏事实要件，且不符合法律规定，请求法庭驳回原告的诉请。

原告谢*为其陈述，举证如下：1、《建筑工程施工协议》；2、面积测量数量（复印件）；3、原告自算工程数量单（复印件）；4、照片12张。

被告陈*经质证后认为：对证据1，原告在协议里自己添了几个字，与被告签的合同有出入，里面有一个建筑公司，说明漏列主体，其他没有异议；证据2，不能作为证据，没有施工单位签字，也没有监理盖章，谁都可以写，不认可；证据3，申*不清楚是谁，不予认可，他自己写的，没有哪个人签字；证据4，这是试用的，不是正常使用，不等于经过验收。

被告陈*为其陈述，举证如下：1、《建设工程施工协议》；2、临桂一中整改通知；3、监理公司下给建设单位的《监理通知》；4、《施工合同》；5、《异议书》；6、照片21张。

原告谢*经质证后认为：对证据1，注意生效时间，他这份是09年10月15日签字生效，我们合同是2009年10月19日签字生效的；他这合同不认可的，他擦了几个字去的，可以去鉴定；证据2、3是整改通知并没有发给原告方，监理公司章不清楚，对原告方没有约束力，该通知从来没发给原告，没有这回事，是后面补的；证据4，与本案没有关联性，原告与一建公司不存在合同关系；证据5，不是对工程质量进行鉴定，质量怎么样不影响工程量。

原告谢*提供三位证人，证人证言如下：

证人李*陈述：我到过县一中食堂做事（10月5日到10月25日），谢*叫我去的，工资是谢*给的，这期间是做水磨石的，快完工时我走了。

证人李*陈述：我到过一中食堂做水磨石，谢*叫我去的，11月去做的，做了十几天，拿到了工资1000元。水磨石是否验收我晓不得。

证人贺聚鑫陈述：11月我去过一中搞水磨石，谢*叫我去的，做了十多天，没有拿到劳务费。

原告谢*对其提供的三位证人的证言经质证后认为没有异议。

被告陈*经质证后认为：水磨石工程已承包给谢*施工，他找什么人与我们无关。

被告陈*提供三位证人，证人证言如下：

证人秦*陈述：我是拉货的，县一中的工地我拉了水泥、石渣、片石到食堂工地，从下基础拉石渣、水泥基本是我拉的，是陈*付款给我的。我没有拉过水磨石石头，我认识谢*老板承包水磨石的。水磨石积水的。

证人李*陈述：我是临桂建筑公司的，管理材料（材料员）。临桂一中食堂的水磨石工程我基本清楚，材料基本使用建筑公司材料、水磨石头、水泥、沙子，是陈*支付的款。水磨石工程是谢*承包的，分包的。因水磨石积水，公司对整个工程没验收。陈*拿了五万元，款项用什么地方不清楚。县一中食堂水磨石工程是谢*做完的。一建接到了校方整改通知，是2月3或4日接到，因水磨石问题，积水。

证人阳建业陈述：我是一建公司的施工员，一中食堂工地因为还有局部细节没处理完，食堂积水，范围蛮大，有人投诉，我们要求下面施工单位、班组在原有方案处理。水磨石这块是谢*签定施工合同的。工地验收之前要我们自检，由工地几个管理人员负责自检，工地是我在哪里负责施工的，我是施工人员，有权利管施工的。

原告谢*经质证后认为：对证人证言有异议，一、他们只是道听途说，不知水磨石是否经过验收，工程款从哪个手上支付给材料方，不影响向原告支付工程款的问题。

被告陈*经质证认为：对其提供三位证人的证言是事实的。

本院结合双方举证和质证，认证如下：对双方确认的书证予以采信。对双方提出异议的书证，因各自无相反证据予以否定，且该类书证确与双方诉辩事由具有一定关联性，故本院亦作为定案的参考依据。

本院查明

依据上述证据以及庭审笔录，本院确认案件法律事实如下：发包人临**一中学与承包方**装公司于2009年4月签订了《建设工程施工合同》，工程名称：学生食堂改建。

原告谢*与被告陈*于2009年10月15日签订《建设工程施工协议》一份，该协议内容为：“……经双方协商，甲方把临**一中学学生食堂水磨石项目包工包料承包给乙方，乙方应按时按质量要求完成任务。具体协议如下：十一、工程名称：学生食堂。十二、工程地点：临**一中学。十三、工程内容：楼地面、楼梯踏步、台阶整体水磨石面层。十四、本工程合同价款红色按58元/m2、白色按35元/m2计价，竣工结算按施工实际研磨楼地面的水平投影面积计算。十五、工期要求：开工日期2009年10月15日，竣工日期2009年11月5日，总工期为20天。十六、工程质量要求：打好水平定好基线、清扫冲洗干净基层、大厅及室外台阶平台嵌331.2铜条(按原样品)、厨房工作间嵌51.5玻璃条、按1：2调试砂浆及石子浆、基层刷素水泥浆、填浆找平抹面、等面层有一定强度机械磨光面层、补砂眼、边角细部手工磨光面层、抛光、擦光等多道工序。表面光滑无裂纹、磨纹、石粒密实、图案一致、分格条平直不翘典、表面平整度、表面平直度、石子均匀程度、阴阳角细部等符合施工验收规范标准，施工完工后工完场清，工程质量达到合格。十七、工程结算及工程款拨付要求：按进度付，总结束经验收付70%经验收合格后，20天内付清余款。十八、十九、略。二十、本协议一式贰份，双方各执一份，自双方签字盖章之日起生效，工程款项付清后自行失效”。该协议一式两份，但存在一些不同之处即：原告谢*提交其执的一份协议，在十三条后面有“按大厅面加（壹*m2/1）”的字样；发包方：临桂一建陈*（临桂一建没有加盖印章）2009年10月15日承包方：谢*09年10月19日。被告陈*提交其执的一份协议，不同之处在于：在十三条后同没有“按大厅面加（壹*m2/1）”的字样，十五条没有填写具体的开工日期、竣工日期、总工期；发包方：陈*09年10月15日承包方：谢*09年10月15日。该协议签订后，原告即进行施工，在施工期间，被告支付材料款52000元。原告按时施工完工，但没有按质量完成该工程，临**一中学于2010年2月4日发出《整改通知》，该通知内容为：“我校新建食堂水磨石地面由于施工问题，致使一部份地面不平整，配餐间、清毒间及大厅局部严重积水，要求整改。”广西鼎**限责任公司于2010年2月10日发出《监理通知》，该通知内容为：“工程名称临**一中学食堂，致：桂林市临桂县建筑工程安装公司，事由：工程质量，通知内容：检查发现贵公司施工的临**一中学食堂水磨石地面：B-D轴交7-8轴（保洁间）和A-E轴交8-12（楼梯外围）处存在严重积水。以上质量问题，请贵公司在十五日内整改完毕，自检合格后，并报我项目监理部复检”。因该工程存在质量问题，被告没有与原告进行结算，而原告要求被告支付给其工程款18404.29元，是原告自己计算出来的，被告对原告自己计算出来的数额不予认可。为此，原告诉至法院，请求判令被告支付工程款18404.29元。

本院认为

本院认为：原告谢*与被告陈*签订的《建设工程施工协议》，是双方真实的意思表示，没有违反法律法规的规定，是合法有效的合同，应受法律的保护。原告虽然依该协议按时完成工程施工的完工，但没有按质量完成，存在质量问题，被告与原告就该工程没有进行结算，而原告要求被告支付工程款18404.29元，是原告自己计算出来的结果，被告不予认可，且该工程没有经过验收，依据双方签订的《建设工程施工协议》十七条约定“工程结算及工程款拨付要求：按进度付，总结束经验收付70%经验收合格后，20天内付清余款”。因该工程尚未验收，原、被告双方没有进行结算，被告应支付多少工程款给原告，没有事实依据及证据材料证实，导致本院无法确认应付具体数额。因此，原告要求被告支付工程款18404.29元的诉讼请求，条件尚未成熟，没有事实依据及证据材料证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四条、第八条、第四十四条、第六十条第一款、第二百七十条、第二百七十五条、第二百七十六条、第二百八十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：

裁判结果

驳回原告谢*的诉讼请求。

案件受理费260元，原告谢*已预交本院，由原告谢*负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林**民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费260元（收款单位：桂林**民法院，帐号：304216301040001416，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林**民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。

裁判日期

二0一0年五月十一日