申**与徐**、周雨方等股权转让纠纷一审民事判决书

审理经过

原告申**与被告徐**、周**、浙江振**限公司股权转让纠纷一案，原告于2013年8月20日向本院起诉，本院受理后，依法由审判员臧**担任审判长，代理审判员马**，人民陪审员陆**组成合议庭，并于2013年11月25日公开开庭进行了审理。原告申**的委托代理人王**、被告徐**、周**、浙江振**限公司的共同委托代理人缪**均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告申**华诉称：2006年6月26日，被告徐**、周*方向原告丈夫出具《承诺书》一份，承诺若原告丈夫以2.5元折合1元注册资本的价格增资浙江**限公司的200万元股权。2007年2月28日，原告丈夫汇入浙江**限公司500万元进行增资。2007年3月7日，浙江**限公司出具出资证明书。后经协商，由原告出面持有上述股权，并办理了工商登记。2011年8月23日，被告徐**、周*方与原告丈夫、章*等12人签订《备忘录》一份，被告徐**承诺回购原告丈夫、章*等12人持有的浙江振**限公司50%的股份，剩余50%的股份同时满足三个条件（1、2011年度净利润不低于2500万元；2、公司资产真实，不存在任何潜在的资产不实情况；3、2012年度净利润不低于4000万元）后，被告徐**、周*方不再承担回购义务。如没有达到以上任一条款，被告徐**、周*方承诺按出资资金加自投入之日起每年12%计算累计价回购。2011年9月13日，根据《备忘录》约定，原告与被告徐**签订《股权转让协议》，将200万股股权中50%转让给被告徐**，并办理了工商变更登记。2012年4月1日，章*将其持有的48万元股权（章*2008年9月6日出资，每股2.5元）转让给原告，其享有的权利、义务和责任人，亦由原告承接，该股权转让办理了工商变更登记。2012年度，被告浙江振**限公司净利润未达到4000万元，《备忘录》约定的被告徐**、周*方承担回购义务的条件成就。原告要求被告徐**、周*方根据《备忘录》的约定履行回购义务，但是被告徐**、周*方未履行该义务。原告为维护自身合法权益，依法起诉至法院，请求判令：1、被告徐**、周*方共同支付原告股权转让款6322641.1元（原告出资250万元为基数，利息按照年利率12%从2007年2月28日计算至2013年7月24日为192万元，章*的48万股120万元，利息按年利率12%从2008年9月6日计算到2013年7月24日为702641.1元，以上共计6322641.1元，2013年7月24日后利息按照12%计算至付清之日）；2、被告浙江振**限公司协助履行股权转让变更手续；3、本案的诉讼费由三被告承担。

原告申屠妙华为证明其主张，向本院提交了以下证据材料：

1、浙江振**限公司工商登记材料一组，证明原告持有浙江振**限公司200万股的股权，将200万股权中的50%转让给了被告徐**并办理了工商变更登记，另外，原告受让章*48万股股权并办理了工商登记。

2、承诺书一份，证明原告以2.5元折合1元注册资本的价格受让浙江振**限公司的540万股权，以及被告徐**、周雨方承诺可以在一定条件下回购股权。

3、电汇凭证及出资证明书各一份，证明原告丈夫郭**向浙江振**限公司增资500万元，占出资额2.99401%。

4、备忘录一份，证明2011年8月23日，被告徐**、周雨方与原告、章*等12人签署备忘录一份，其中被告徐**承诺回购原告、章*等12人持有的浙江振**限公司50%的股份，以及被告徐**、周雨方回购剩余50%股份的条件以及回购价款的计算方法。

4、股权转让协议一份，证明原告与章*签订股权转让协议，章*将48万股股权转让给原告，其享有的权利、义务和责任由原告承接的事实。

5、结婚证一份，证明原告和郭**系夫妻关系的事实。

6、工商年检报告书一份，证明浙江振**限公司2012年亏损61553842.10元。

被告辩称

被告徐**、周**辩称：原告受让被告徐**、周**股份是基于2007年签订的浙江**限公司上市的协议，2011年8月23日签订备忘录是根据浙江振**限公司上市协议及承诺函，但在承诺函中两被告并没有向原告作出过任何的承诺，两被告认为不需要回购原告的股份。另外，备忘录中关于涉及到股份回购是以不影响浙江振**限公司上市为前提的，但章*等人的辞职影响到了浙江振**限公司的上市。在备忘录中没有约定股权转让价款等事项，不能等同于正式的股权转让合同，原告直接要求两被告支付股权转让款没有法律规定。备忘录签订后，章*等人并未履行浙江振**限公司上市的义务，原告要求股权回购没有事实依据。另外，原告持有的股份中部分系原告受让于案外人章*，两被告不应承担该部分股份的回购义务。综上，请求驳回原告对被告徐**、周**的诉讼请求。

被告浙江振**限公司辩称：支付股权转让款是被告徐**、周雨方的义务，无须由被告浙江振**限公司协助办理相应的变更登记手续，请求驳回对被告浙江振**限公司的诉讼请求。

被告徐**、周**、浙江振**限公司为反驳原告的诉讼请求，向本院提交以下证据材料：

1、2007年1月7日由被告周**与章*和韩**签订的协议协一份，证明被告周**和章*、韩**就浙江振**限公司引进资金与申请上市达成协议。

2、浙江振**限公司2008年5月28日股东大会决议一份、浙江振**限公司2009年度的分红表两份，证明浙江振**限公司2009年度股东分红的情况及原告也分得利润。

3、证监会行政许可申请材料接收凭证、受理通知书、补正通知书、反馈意见通知书一组，证明浙江振**限公司上市申报材料已又证监会受理，并初步审核。

4、辞职申请三份，证明原告等人未履行备忘录中约定的协助公司上市的义务，回购条件不成就。

5、2007年母公司利润表一份，证明浙江振**限公司为申请上市，进行股份改制及其他事项的财务费用的增加。

6、明细分类账一份，证明浙江振**限公司为申请上市，直接增加开支4566472元，章*作为申请上市经办人员，申报了巨额的开支，由韩**任职的天健会计师事务所进行审计，收取审计费用。

7、2007年2月15日承诺书一份，证明被告徐**、周**在引进资金后给予投资方王**、罗**、方*、徐**、李**、吕**承诺在公司不能满足承诺书载明条件的，被告徐**、周**将回购上述人员的股份，并没有向原告作出上述承诺。

8、备忘录一份，证明股权回购要基于原来的协议和承诺书为前提条件，哪怕涉及到股权回购，原告须和本案的被告徐**、周雨方签订股权转让协议，在未签订股权转让协议的情况下，不能要求支付股权转让款。

本院查明

本院对原、被告提交的证据，经庭审质证，并经审查后认证如下：（一）原告申**提交的证据1、2、3、4、5、6及被告徐**、周**、浙江振**限公司提交的证据1、2、3、7、8均符合真实性、合法性和关联性，具有证明力，本院予以采信。（二）被告徐**、周**、浙江振**限公司提交的证据4、5、6，原告申**认为与本案缺乏关联性，证据4即辞职申请不能证明待证事实，因证据5即2007年母公司利润表及证据6即明细分类账系被告浙江振**限公司单方制作，不符合证据的形式要件，本院不予采信。

依据上述采信的证据，并结合到庭当事人的陈述，本院查明本案事实如下：

浙江**限公司成立于2003年1月2日，于2007年8月变更为被告浙江振**限公司。2007年1月7日，被告周**与案外人章*、韩**签订《协议》一份，约定案外人章*、韩**在2007年2月底前为浙江**限公司引进2000万元到3000万元的资金，股权投资价格按3元折合1元股本计算，出资股东人数不多于6人；浙江**限公司承诺2007年、2008年税后利润不低于3000万元、3600万元；如果浙江**限公司不能达到承诺的业绩，或者从入股开始三年内不能公开发行股票并上市，承诺按引进的资金额全额回购，外加从出资到回购期间同期银行贷款基准利率计算利息。2007年2月15日，被告徐**、周**向案外人王**、罗**、方*、徐**、李**书面承诺，被告徐**、周**以2.5元折合1元注册资本的价格吸引案外人王**、罗**、方*、徐**、李**投资浙江**限公司，发生下列情形之一，被告徐**、周**无条件购买案外人王**、罗**、方*、徐**、李**股权，购入价格为实缴出资额，外加按出资额12%年利率计算补偿金：1、在2007年税后经常性利润不能达到3500万元；2、在2008年税后经常性利润不能达到4000万元；3、自案外人王**、罗**、方*、徐**、李**资金实缴之日起三年内，浙江**限公司股票不能在上海或深圳交易所上市交易。

2007年2月28日，郭**转账500万元至浙江**限公司，2007年3月7日，浙江**限公司出具出资证明书一份，载明：郭**向浙江**限公司出资200万元，占公司6680万元注册资本的2.99401%。原告与郭**系夫妻关系，郭**向浙江**限公司出资由原告出面持股。

由于浙江**限公司变更为股份有限公司后，未公开发行股票及在上海或深圳交易所上市交易，经多次协商，2011年8月23日，浙江振**限公司的部分股东对股权回购事宜达成协议，并签订《备忘录》一份。《备忘录》约定，被告徐**承诺回购案外人王**、王**、罗**、方*、徐**、陈**、郭**、赵**、包**、申**、吕**、章*持有的浙江振**限公司50%的股份，剩余50%股份同时满足以下三个条件后，被告徐**、周**不再承担回购义务：1、2011年度浙江振**限公司净利润不低于2500万元；2、浙江振**限公司资产真实，不存在任何潜在的资产不实情况；3、2012年度浙江振**限公司净利润不低于4000万元。另外还约定，如未达到上述任一条款，被告徐**、周**承诺按出资额加自投入之日年利率12%累计价回购。2011年9月13日，被告徐**与原告申**签订股权转让协议一份，原告申**将其持有的浙江振**限公司100万元股份以250万元的价格转让给被告徐**。同日，被告周**出具《说明》一份，《说明》内容为：根据2011年8月23日的《备忘录》精神，双方于2011年9月13日在长兴签订股权转让协议，分别以每股2.5元及每股4元转让，共转让885万股。若顺利完成股权变更手续，以每股2.5元转让的股东额外支付每股0.5元，以每股4元转让的股东额外支付每股0.32元，以上款项在工商变更手续受理两天内支付40%，余款在2011年12月10前付清。2012年4月1日，案外人章*将其持有的浙江振**限公司48万元股份以120万元的价格转让给原告，并办理工商变更登记。

另查明，根据被告浙江振**限公司2013年4月22日向湖**商局提交的公司年检报告书显示，浙江振**限公司2012年度净亏损61553842.10元。

又查明，被告浙江**限公司变更为股份有限公司时发起人持股6680万股，计6680万元，发起人由被告徐**、周**等37人组成，被告徐**持股1222.344万股，计1222.344万元，被告周**持股900.9128万股，计900.9128万元，原告申屠妙华持股200万股，计200万元。2008年9月6日经公司股东大会决议，浙江振**限公司股份6680万股，计6680万元，被告徐**持股1027.033万股，计1027.033万元，被告周**持股776.5079万股，计776.5079万元，原告申屠妙华持股200万股，计200万元，章*持股356.8万股，计356.8万元。后经多次股份转让，2013年6月20日经公司股东大会决议，浙江振**限公司股份7372.8481万股，计7372.8481万元，被告周**持股1829.276万股，计1829.276万元，原告申屠妙华持股148万股，计148万元，被告徐**未持股，章*未持股。

本院认为

本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点在于被告徐**、周**是否负有与原告申**之间关于受让原告申**持有的浙江振**限公司148万元股份的强制缔约义务。被告徐**、周**与原告申**、章*签订的《备忘录》约定，被告徐**承诺回购案外人王**、王**、罗**、方*、徐**、陈**、郭**、赵**、包**、申**、吕**、章*持有的浙江振**限公司50%的股份，剩余50%股份被告徐**、周**承诺2011、2012年度浙江振**限公司净利润高于2500万元、4000万元，浙江振**限公司资产真实，不存在任何潜在的资产不实情况，不再承担回购义务。后被告徐**按照《备忘录》约定与原告申**签订股权转让协议，受让原告申**所持有的200万元股份中50%即100万元股份，并额外支付每股0.5元的补偿金。根据被告浙江振**限公司2013年4月22日向湖**商局提交的公司年检报告书，浙江振**限公司2012年度净亏损61553842.10元，按照《备忘录》的约定，被告徐**、周**回购原告申**148万元股权条件已经成就，但《备忘录》并未约定被告徐**、周**回购比例，原告也未与被告徐**、周**就原告持有的148万元股份转让签订股份转让协议，对股权转让数额、价格、交割时间、价款支付方式等没有达成一致，双方也没有办理股权变更手续。原告申**与被告徐**、周**曾经都是浙江振**限公司股东，被告徐**目前已经退出，三人系一般平等的民事主体，虽然曾签订过《备忘录》，但《备忘录》并不构成强制缔约的基础，被告徐**、周**并不负有与原告申**之间关于受让原告申**持有的浙江振**限公司148万元股份的强制缔约义务，且原告并未提供证据证明已经发出强制缔约要约，故原告要求被告徐**、周**支付股权转让款及利息没有法律依据。另外，原告要求被告浙江振**限公司协助履行股权转让变更手续，因股份变更登记是工商行政机关的职责，需提交股权转让协议及相关材料才能办理，并非被告浙江振**限公司能够办理，原告该项诉讼请求于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：

裁判结果

驳回原告申**的诉讼请求。

本案案件受理费56058元，由原告申屠妙华负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省**民法院。

裁判日期

二〇一四年四月十日