胡*与李**退伙纠纷一案二审民事判决书

审理经过

胡*诉李**退伙纠纷一案，平顶山市新华区人民法院于2014年10月30日作出（2014）新民初字第751号民事判决，李**不服提起上诉。本院于2014年12月31日受理后，依法组成合议庭，于2015年1月29日公开开庭进行了审理。李**及其委托代理人孟**，胡*及其委托代理人刘**、刘*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审查明，2009年胡*与李**、吴**合伙经营网吧，胡*入股共计137000元。2011年10月31日胡*（乙方）、李**（甲方）、吴**（见证人）签订《关于想来网吧股东胡*退股协议》，该协议第一条约定：乙方自签协议之日退出想来网吧经营，不再享受股东分红及任何政策。现根据想来网吧实际经营情况无法退还乙方股本金，甲方按经营情况三年内结清乙方股份及现金。方式为第一年（2012）结清30%，第二年（2013）年结清30%，第三年（2014）结清40%，结清日期为每年12月底，三年共计壹拾参万柒仟元。（137000）。第二条约定，如想来网吧转让停止经营，本协议第一条自动终止。按照实际转让金额核算成本，所有转让金首先用于偿还网吧借款。如亏损乙方和吴**均需按照原入股比例承担亏损金额，如因亏损金额较大，乙方剩余想来网吧股金和吴**股金作为保证措施，在想来网吧全部债务清算后按比例退还。第五条约定自协议签订之日起，乙方不得参与网吧相关的各项管理和运营。同时不可以想来网吧名义对外从事任何经营活动和散布任何信息，如有违反将追究其法律责任。2012年12月31日李**支付胡*股金41100元。2013年9月李**以想来网吧亏损严重而停止经营为由，不再支付胡*股金95900元。胡*催要无果，故引起诉讼。

一审法院认为

原审法院认为，2011年10月31日胡*与李**签订的关于“想来网吧股东胡*退股的协议”是双方当事人真实意思的表示，系有效协议，双方均应按协议约定履行。协议第二条约定，如想来网吧转让停止经营，本协议第一条自动终止，并非该网吧“停止经营”，协议第一条即自动终止。2013年12月底，李**未结清入股款30%的41100元，故对李**辩称因合伙停止经营，协议第一条自动终止的意见不予采纳。双方约定的2013年年底结清30%股金，李**未予履行。故对胡*要求李**支付30%股金及利息的诉求，予以支持。其要求2014年年底支付的40%因未到期，暂不予处理。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百三十四条第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、李**于判决生效之日起十日内日支付胡*股金41100元及利息。利息计算时间止2014年1月1日起至判决确定还款之日止。按中**银行同期贷款利率支付。二、驳回胡*其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2198元，胡*负担827元，李**负担1371元。

上诉人诉称

上诉人李**上诉称，1、原审认定事实不清。李**与胡*签订协议时未对网吧进行清算，网吧盈亏上不明确，所以协议第二条约定“如想来网吧转让停止经营，本协议第一条自动终止”，网吧因严重亏损已于2013年9月停止经营，李**已无退还股金的义务，但胡*对网吧亏损熟视无睹，向李**索要并不存在的欠款及利息。《最**法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见》第53条规定，“合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任”，所以李**不但无须退还胡*股金，胡*还须对网吧的亏损承担连带赔偿责任。退伙协议中“网吧转让停止经营”指的是网吧转让或停止经营两种情况，所以就适用第二条的约定，即第一条自动终止。原审法院无视该情况作出的判决是错误的。2、原审法院适用法律错误。本案是退伙纠纷，应适用《民法通则》第三十五条第一款、最**法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见的53条、《合同法》第六条的规定，双方是合伙人，应对网吧亏损承担连带责任。即使原判适用《民法通则》第一百一十一条，当事人也应当严格履行退伙协议，网吧严重亏损停止经营后，李**停止退还胡*股金，胡*需按原始入股比例承担亏损金额。请求二审依法改判。

被上诉人辩称

被上诉人胡**辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。双方签订退伙协议时已经明确表示，合伙期间已经对经营、分红、亏损进行了清算，李**已经在协议中明确约定分三次退还胡*股金，双方存在是债权债务关系，不存在合伙纠纷。协议第二条约定“网吧转让停止经营”，本案不存在上述成就条件，是李**自己停止了网吧的经营且没有告知胡*这一情况，根据约定，胡*不再享有原股东的分红及亏损义务，因此李**上诉理由不能成立，其完全是为了逃避责任，没有事实和法律依据。请求维持原判。

本院查明

本院经二审审理查明事实与原审认定的事实相一致。在本案二审审理过程中，经本院调解，各方未能达成一致意见。

本院认为

本院认为，本案中胡*因为退出合伙而与李**签订的关于想来网吧股东胡*退股的协议，是双方当事人真实意思的表示，系有效协议，双方均应按协议约定履行。该协议第二条约定，如想来网吧转让停止经营，本协议第一条自动终止，该约定条件具有一定的特指性，并非泛指该网吧若停止经营，协议第一条就自动终止。李**称“网吧转让停止经营”指的是网吧转让或停止经营两种情况，所以就适用第二条的约定，即第一条自动终止的意见，没有事实和法律依据，胡*对此也不予认可，故李**的该上诉理由不能成立。上述协议中明确约定乙方胡*自签协议之日即退出想来网吧经营，不再享受股东分红及任何政策，由此可证明自2011年10月31日该协议签订之日起，胡*已经退出了合伙。协议签订后，李**按照协议约定于2012年12月31日支付胡*第一笔30%股金41100元。原审中李**自认网吧因严重亏损已于2013年9月停止经营，但该情况李**也未告知胡*，到2013年12月底李**却未按照协议约定支付胡*第二笔30%股金41100元，从而引起本案纠纷，该纠纷的引发系因为李**未按协议约定履行自己的付款义务，故原审判决对胡*要求李**支付30%股金及利息的诉求，予以支持，并无不当。综上，原判决认定的事实清楚，判决适当，依法应予维持。上诉人李**的上诉理由不能成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审诉讼费828元，由上诉人李**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年三月十日