陈**与麦**合伙协议纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人陈**为与被上诉人麦**合伙协议纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法公民初字第56号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

陈**的一审诉讼请求是：1、解除双方签订的合作合同，麦**返还陈**合作投资款48000元；2、判令麦**支付陈**2013年8月、9月合作利润2730元、工资8000元；3、判令麦**支付陈**2013年10月至2014年9月期间的合作利润68400元（暂计至2014年9月），以后每月5700元的标准计算至法院裁决解除合同之日止。以上共计127130元。

一审法院认为

原审法院经审查后认为：2012年8月6日，双方当事人签订了《合作合同》，约定麦树稳将其持有的D6推土机（机号32222）作价16万元，并将其中三分之一的股份转让给陈**，所得利润扣除开支外在每月底按三七分成。陈**主张麦树稳未按约定支付其所得利润。原审法院结合本案现有证据材料，针对双方争议焦点分析如下：

首先，双方签订《合作合同》后，均依合同约定履行了合同主要义务，《合作合同》成立。陈**主张麦**未能依约支付其应得利润额，诉求2013年8月至2014年9月份期间其所得利润额，并诉求解除合同。其中，2013年8月至2013年9月份的工资和利润，陈**提交了收据予以证明，麦**对收据予以认可。但麦**认为双方已经结清，并提交了结账单，陈**对该结账单予以认可，但认为结账单上是加油及维修费用，与陈**诉求的工资和合作收益无关。对此，陈**主张每月工资4000元，但未能就此完成举证责任，对其主张不予采信。麦**提交的结账单中确有支出2000元的记录，故对麦**主张的2000元／月的工资标准予以采信。麦**提交的结账单中没有载明双方的利润分成部分以及2013年9月份陈**的工资，结账单无法证实麦**有对营利部分进行分成，而原审庭审中双方确认按照每小时225元计算收入，从陈**提交的收据中计得工作时间为71.33小时，即收入为16049.25元，扣除结账单中支出的9200元，即营利部分为6849.25元，陈**所得利润部分应为30%即2054.78元，2013年8月至2013年9月份陈**应得工资和利润为4054.78元。

对于2013年10月起至2015年2月9日期间陈**应得利润分成，由于陈**未能就此完成举证责任，应承担举证不能的不利后果。但从麦树稳提交的证人证言中，证人马某称2014年4月中旬左右，其去大田洋沙场维修涉案推土机；2014年7月至8月份，在上石家旧沙场维修涉案推土机；2015年1月份在上石家新沙场维修涉案推土机。由此可知，麦树稳在2013年10月起至2015年2月9日期间存在运营的事实，结合证人证言中所称的维修费用，酌定2013年10月起至2015年2月9日期间麦树稳营利额为2万元，即陈**应得利润为6000元，以上陈**应得份额共计为10054.78元。

其次，据上述认定，麦**有未按合同约定履行义务的事实，陈**据此解除合同，符合法律规定，予以确认，双方合同关系于原审法院向麦**送达传票之日即2015年2月9日解除。

最后，陈**主张其与麦**签订《合作合同》当天支付麦**48000元的合作投资款，但麦**对此不予认可。而陈**对其主张未能提交证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。对陈**要求麦**返还合作投资款48000元的诉求，不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决：一、双方合同关系于2015年2月9日解除；二、麦**于判决生效之日起十日内向陈**支付10054.78元；三、驳回陈**的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1421元，由陈**承担1309元，麦**承112元。

上诉人诉称

一审宣判后，上诉人陈**不服原审判决，向本院提起上诉称：一、上诉人已支付被上诉人合伙投资款4.8万元是基本事实。该款项在合同签订之日即已支付给被上诉人，当时在场的两位证人都某以证实。被上诉人在原审庭审中虽未明确确认，但实际已承认。二、上诉人已提交了2013年5月和7月的合作收益情况。一审法院应当查明以前双方合作的收益情况，作为判定2013年10月之后的收益参照标准。据此，上诉人陈**请求二审法院撤销原审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。

被上诉人辩称

被上诉人麦树稳答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。

本院查明

本院二审审理查明，1、上诉人陈**二审时确认双方当事人已经对2013年5月和7月的收益及利润结算完毕，而8月和9月并未结算。陈**还主张其提交2013年5月和7月的部分单据目的是为了作为2013年10月以后经营利润的认定参考。2、双方均确认合作模式是由麦**负责整个项目工程额，陈**负责每天的施工。施工单位会在每天工作结束后向陈**出具当天施工量的收据，再由麦**根据收据与施工单位结算。陈**一审时提交的各月份收据即为施工单位每天出具的第一手资料。3、麦**二审时确认2013年10月之后陈**就没有再参与推土机经营。双方均确认合作合同解除之日为原审确认的2015年2月9日。

原审判决认定的其他事实无误，本院予以确认。

本院认为

本院认为：双方当事人签订的《合作合同》系其真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。根据该合作合同，麦**将涉案推土机的经营权作价16万元，将三分之一股份转让给陈**，故该合同体现的是双方对推土机部分经营权的转让合意。陈**主张其于合同当天即向麦**支付4.8万元款项，性质上属于其获得该三分之一股权的对价。在陈**此后参与了推土机实际经营的情况下，该股权对价已归属于股权出让方即麦**。双方在《合作合同》中并未约定麦**须退回4.8万元款项的事由，且双方也在陈**享有推土机部分经营权期间对合作利润进行了结算，保证了陈**的股东权益。现陈**要求解除合同，则双方均应履行将各自权利义务恢复至合同订立前原状的义务。但陈**已享有了相应的股东权利，原审法院也将其未参与经营的2013年10月以后的利润予以计算并进行分配，在此情况下，陈**要求麦**退回其当初获得股东经营权的对价，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。对于原审认定的2013年8月和9月的利润分配情况，双方当事人均无异议，本院予以确认。但对于2013年10月以后至双方当事人共同确认的合同解除之日即2015年2月9日期间的经营利润情况，应参考能够查明的双方合作经营情况予以确定。陈**虽提交了2013年5月和7月的收据，但其二审时又主张双方已对该两个月份结算完毕，故该证据不能完整反映两个月的真实经营情况。本院酌情按双方均无异议的2013年8月和9月的平均利润情况计算2013年10月至2015年2月的利润。由于陈**在2013年10月后未参与该推土机的实际经营，故麦**提供的结账单中支付给陈**的每月工资2000元不应扣除。经计算，2013年10月至2015年2月期间的利润为86794元［（16049.25元-9200元＋2000元2个月）2个月16个月］，陈**应当获得其中的30%，为26038.2元。加上2013年8月和9月的利润2054.78元和工资4000元，陈**应当获得32092.98元。原审未考虑双方无异议的利润情况，主观酌定2013年10月后的利润数额，事实依据不足，本院予以纠正。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法公民初字第56号民事判决第一项；

二、撤销深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法公民初字第56号民事判决第三项；

三、被上诉人麦树稳于本判决生效之日起十日内支付上诉人陈**32092.98元；

四、驳回上诉人陈**的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费1421元，由陈**负担1128元，麦树稳负担293元；二审案件受理费1496元，由陈**负担1135元，麦树稳负担361元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十月二十二日