江西省**有限公司与百色润**有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告江西省**有限公司诉被告百色润**有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月28日受理后，根据被告的申请，依法追加赵**为本案第三人参加诉讼，依法组成由审判员何*担任审判长、审判员陈**、人民陪审员李**参加的合议庭，于2015年6月30日公开开庭进行了审理。在审理过程中，因原告变更诉讼请求，被告要求答辩及举证期限，本院于2015年6月12日再次公开开庭审理了本案。书记员李**担任法庭记录。原告的委托代理人龙向阳、杨**，被告的委托代理人周*到庭参加诉讼，第三人赵**经本院公告送达起诉书、参加诉讼通知书、应诉通知书、开庭传票等诉讼材料无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称，2013年1月25日，原告与被告签订《工程承包协议书》，约定被告将百色市百年华府小区内约18万平方米的建设工程项目以包工包料的方式发包给原告施工。合同签订后，原告分别于2013年2月1日、4月26日向被告汇付200万和50万元的履约保证金。后因政府原因，百年华府项目不具备开工条件，原、被告双方于2013年10月28日签订《终止合同协议》，约定双方终止履行2013年1月25日签订的合同，由被告在15个工作日内将履约保证金250万元退还原告。终止合同协议签订后，被告于2013年11月29日、2014年1月10日分别两次返还原告100万元，合计200万元，至今尚欠50万元未退还原告。根据双方签订的终止合同协议约定，该协议并未发生法律效力。为维护原告合法权益，特向人民法院起诉，请求：1、解除原、被告于2013年1月25日签订的《工程承包协议书》；2、判决被告返还原告欠款50万元并赔偿占用50万元期间截止到2015年6月26日止的利息266500元；3、确认原、被告于2013年10月28日签订的《终止合同协议》无效；4、判决被告赔偿原告200万元资金占用利息438700元。

原告为证实自己的主张，在举证期限内向本院提交的证据材料有：1、《工程承包协议书》，证明被告将工程发包给原告的事实；2、银行汇款凭证，证明原告已向被告交纳250万元履约保证金的事实的事实；3、《终止合同协议》，证明双方约定终止履行2013年1月25日签订的合同，由被告在15个工作日内将履约保证金250万元退还原告，并自全额退还之日起发生法律效力的事实；4、银行汇款凭证，证明被告只退还原告200万元履约保证金尚欠原告款50万元的事实。

被告辩称

被告辩称，原、被告签订的《工程承包协议书》及《终止合同协议》是双方的真实意思表示，合法有效，根据《终止合同协议》约定，被告已返还原告250万元履约保证金，履行了合同约定的义务。综上，原告的诉请没有事实及法律依据，请求法院依法驳回。

被告对其辩解向本院提供证据材料有：银行转账凭证，证明被告已将保证金退还原告的事实。

第三人赵**未出庭参加诉讼，亦未向本院提供答辩状及证据材料。

经开庭质证，被告对原告提交的证据1-4无异议，本院予以认定。

原告对被告提交的证据有异议，认为与本案没有关联，该证据明确注明是被告与赵**、赵**之间的借款，且时间是发生在双方终止合同之前，赵**也不是原告公司员工，不能证明被告已退还原告履约保证金的事实。本院认为，被告提交的证据已备注为付借款，且款项发生时间是在双方终止合同之前，不能证明被告退还原告履约保证金的事实，不能证明其目的，本院不予采信。

综合上述证据，本院确认以下法律事实：原告原名称为江西省**有限公司，于2013年5月16日变更为江西省**有限公司。2013年1月25日，由被告为发包人（甲方），原告为承包人（乙方），双方签订百色润泽.百年华府项目《工程承包协议书》，约定甲方将百色市百年华府小区内约18万平方的建设工程项目除消防和电梯工程以外所有的施工内容，以包工包料的方式发包给乙方总负责施工。合同还对协议价款的确定、工程款的支付与结算、违约责任等事项进行了约定，其中，违约索赔的约定为：自本协议签订之日起三个工作日内由乙方向甲方支付300万元履约保证金，2013年3月开工前再支付200万元，共计500万元履约保证金，逾期不支付履约保证金，甲方有权单方解除本合作协议。在乙方支付500万元的履约保证金后，甲方应在3月底前，最长不得超过4月30日，办理好乙方可进场施工的相关手续并使乙方能顺利进场施工，如由于甲方的原因导致乙方不能按上述期限进场施工的，每延迟一个月，甲方按履约保证金的3%向乙方支付违约金。至2013年12月31日，如乙方仍不能进场施工，乙方提出解除合同的，甲方应无条件退还乙方已经支付的500万元履约保证金，并支付违约金以及赔偿乙方的一切经济损失，本协议自动解除。合同签订后，原告分别于2013年2月1日、4月26日通过银行电汇向被告支付200万和50万元，共计250万元的履约保证金。后因各种原因，百年华府工程项目不具备开工条件，经双方协商，原、被告于2013年10月28日签订《终止合同协议》，约定双方均同意自本协议生效之日起，终止履行甲乙双方于2013年1月25日签订的《建筑工程施工合同》；在本协议签订之日起15个工作日内，甲方将履约保证金250万元退还乙方；本协议生效后，甲乙双方均同意不得追究对方在合同履行过程中的任何违约责任；本协议自甲方将履约保证金全额退还乙方之日起发生法律效力。终止合同协议签订后，被告于2013年11月29日、2014年1月10日分别两次返还原告履约保证金100万元，合计200万元。尚欠原告履约保证金50万元未还，原告催款未果，诉至本院。

本院查明

另查明，第三人赵**系原告在百年华府项目的委托代理人，代表原告与被告签订百色润泽.百年华府项目《工程承包协议书》。

本院认为

本院认为，原告与被告签订的《工程承包协议书》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律与行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。依法成立的合同，对合同双方当事人均具有法律约束力，当事人应按照合同约定全面履行各自义务。本案的争议焦点是：1、被告是否尚欠原告的50万元履约保证金；2、双方于2013年10月28日签订的《终止合同协议》是否已发生法律效力；3、双方于2013年1月25日签订的《工程承包协议书》是否予以解除。

关于焦点1、被告是否尚欠原告的50万元履约保证金的问题。被告主张原告的50万元履约保证金已退还给原告在该工程项目的代理人赵**，已履行了合同义务，不存在拖欠原告履约保证金的事实，并提供其分别于2013年7月4日转账20万元、7月10日转账25万元借款给赵**、9月18日转账5万元、9月27日转账5万元借款给赵**的银行转账凭证证实。本院认为原告共向被告交纳履约保证金250万元，在双方签订的终止合同协议中约定由被告全部退还原告，且在该协议签订后，被告已向原告退还200万元，对于50万元的履约保证金，原告并未授权委托赵**、赵**代为收取，且被告转账给赵**、赵**的款项55万元在转账凭证上备注为付借款，且转账时间发生在双方签订的终止合同协议之前，故该款实为被告与赵**之间的借贷款项。综上，被告的付款金额、对象、用途、时间与终止合同协议约定明显不符，被告提出已返还原告250万元履约保证金，履行了合同约定的义务的抗辩理由，于法无据，本院不予采信。被告应返还尚欠原告的50万元履约保证金并支付占用该款期间的利息。故原告要求被告退还尚欠的50万元履约保证金并赔偿利息的请求，依法有据且理由充分，本院予以支持。

关于焦点2、双方于2013年10月28日签订的《终止合同协议》是否已发生法律效力问题。本案双方在《终止合同协议》中约定，本协议签订之日起15个工作日内，被告将履约保证金250万元退还原告，且自被告将履约保证金全额退还原告之日起发生法律效力。该协议是附生效条件的合同，自条件成就时生效，被告在合同签订后，未能按约定将履约保证金全额退还原告，尚欠原告50万元至今未退还，未达到合同生效的条件，故双方签订的《终止合同协议》未发生法律效力，双方签订的《工程承包协议书》并未终止，当事人应当按照该合同约定履行自己的义务。

关于焦点3、双方于2013年1月25日签订的《工程承包协议书》是否予以解除问题。合同签订后，因被告未能按约定为原告办理相关的施工手续，造成整个工程项目不具备开工条件，已构成违约，双方签订的《工程承包协议书》已无法继续履行，合同目的不能实现。为此，双方签订《终止合同协议》，约定终止履行双方于2013年1月25日签订的《工程承包协议书》，由于被告未能履行《终止合同协议》约定义务，将履约保证金全额退还原告，导致《终止合同协议》未发生法律效力。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的。”的规定，原告主张解除2013年1月25日签订的《工程承包协议书》，于法有据，本院予以确认。合同解除后，尚未履行的，终止履行，原告有权要求被告赔偿损失并退还已交纳的履约保证金，故原告要求被告退还尚欠的履约保证金50万元及赔偿原告200万元资金占用利息的请求，依法有据且理由充分，本院予以支持。对于尚欠50万元保证金的利息及200万元资金占用期间利息的计算，按中**银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的四倍计付，其中，以50万元为计算金额，从2013年4月26日起计算至本案判决确定还款之日止；以200万元为计算金额，从2013年4月1日起计算至2013年11月28日止；以100万元为计算金额，从2013年11月29日起计算至2014年1月10日止。第三人赵**在本案中没有过错，不承担偿还责任。

综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：

裁判结果

一、确认原告江西省**有限公司与被告百色润**有限公司于2013年10月28日签订的《终止合同协议》未生效。

一、确认原告江西省**有限公司与被告百色润**有限公司于2013年1月25日签订的《工程承包协议书》解除；

三、由被告百色润**有限公司退还原告江西省**限公司公司履约保证金50万元及利息（利息计算，以50万元为计算金额，按中**银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的四倍计付，从2013年4月26日起计算至本案判决确定还款之日止）；

四、由被告百色润**有限公司赔偿原告江西省**有限公司占用200万元履约保证金期间的利息（利息计算，按中**银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的四倍计付，以200万元为计算金额，从2013年4月1日起计算至2013年11月28日止；以100万元为计算金额，从2013年11月29日起计算至2014年1月10日止）

案件受理费16500元，由被告百色润**有限公司负担。

上述应履行的义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期不履行的，按中**银行同期贷款利率加倍支付迟延履行期间的本金利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于百色**民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（户名：代结算财政款项—法院诉讼费专户，帐号：6097，开户行：农**分行营业部）。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。

裁判日期

二〇一五年九月九日