陕西众**有限公司与西安森**有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告陕西众**有限公司（以下简称u0026ldquo;众一混凝土公司u0026rdquo;）与被告西安森**有限公司（以下简称u0026ldquo;森**公司u0026rdquo;）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告众一混凝土公司之委托代理人荆**、刘*，被告森**公司之法定代表人郭**、委托代理人何**等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称：其与被告签订了《钢结构工程承包合同》，约定由被告按照原告设计的图纸、要求施工。其支付被告工程款90万元，被告却不能按进度施工。经其多次催促，被告给其出具承诺书，承诺2014年3月31日前完工，逾期一天，每天罚款1万元。至其起诉，被告仍未按合同与承诺施工，给其造成巨大损失。现要求：1、判令解除双方签订的《钢结构工程承包合同》；2、判令被告返还剩余施工款60万元；3、判令被告承担违约金10万元。

被告辩称

被告辩称：双方签订的《钢结构工程承包合同》应继续履行，其收到的工程款已全部用于工程，其施工中已垫付资金，不存在返还工程款，更没有违约行为。承诺书中罚款约定也不是约定的违约金，罚款约定应属无效。原告诉讼请求应予驳回。

本院查明

经审理查明：2014年1月3日，经田**介绍，原、被告协商后，签订了《钢结构工程承包合同》，约定由被告按照图纸施工，为原告建造钢结构厂房，全部钢筋、混凝土由原告提供，合同对面积、单价、工期等都予约定。合同签订后，被告组织工人进入工地施工，原告分三次支付被告工程款90万元。之后，双方因工程进度和工程款发生纠纷，被告森**公司之法定代表人郭**于同年1月15日向原告出具承诺书，内容为：u0026ldquo;我方西安森**有限公司，承诺给陕西众**有限公司沙石料钢棚的工程质量安全保证。2014年3月31日前完工，逾期一天，每天罚款壹万元u0026rdquo;。同年3月，被告施工人员以原告阻挠换气为由离开工地，停止施工，后未再施工。同年4月23日，原告向本院提起诉讼。本案审理中，原告将剩余工程交由他人施工完成。2015年5月6日，原告撤回了诉讼请求第2项，本院已予准许。被告亦表示双方签订的《钢结构工程承包合同》已经不具有继续履行的可能。庭审中，原告提供的证据有：1、被告向原告出具承诺书，证明被告应在2014年3月底前施工完毕，被告应按承诺向原告支付逾期违约金10万元；2、被告出具的收据3份及原告转账凭证3份，证明原告履行合同义务，向被告支付工程款90万元，被告向原告出具了承诺书；3、现场照片13张，证明被告未按期完工，被告已根本违约，原告可以解除合同；4、西安市环境保护局行政处罚事先告知书，证明被告未按期完工，给其造成经济损失；5、《钢结构工程承包合同》，证明原、被告之间建立了承包合同关系；6、证人田**、秦*证言，证明原告给被告付款后，被告法定代表人郭**把钱拿跑了，不干活。对原告提供的证据，被告认为：承诺书是原告保证按期付款情况下被告写的，原告未按期付款，被告未能按期完工，并不违约；对证据2的真实性无异议，但未达到合同约定的付款额度；对证据3真实性认可，但认为图纸是被告提供，按原告要求在不停变更，证明目的不认可；原告证据4与本案无关，若被处罚也是原告自己造成的；对证据5真实性认可，但保证被告不垫资、工程款随要随给等内容未写进去；证人田**身份不合法，他曾代表原告到郭**家闹事，对田**介绍工程、工程干了一部分、工程的现状及还有近20吨料在被告公司场地搁置无异议，证人秦*证言与本案无关。被告提供的证据有：1、照片80张，证明被告已完成工程量的80%至90%，原告未支付合同外价款，原告违约；2、证人杨**、李**、杨*证言，证明原告不让被告工人换气，施工被迫停止。对被告提供的证据，原告认为：照片真实性认可，对其证明目的不认可；对杨**证言真实性不认可，3月5日给被告打了款，不存在阻挡被告施工情况；李**是被告员工，证言内容也是听说的，对其证人身份、证言真实性不认可；对证人杨*证言的证明目的不认可。

本院认为

本院认为，原、被告签订的《钢结构工程承包合同》，是双方真实意思表示，该合同合法有效，双方均应按照合同约定，全面履行各自义务。在合同履行中，被告又对原告做出书面承诺，该承诺应为原合同的补充。原告履行了合同主要义务，为被告提供了合同约定的主要材料，被告却违背承诺，未在承诺的期限内完成施工，已构成违约。原告要求被告支付违约金的诉讼请求，依法应予支持。另因被告未在承诺期限内完成施工，原告已和他人协议完成了施工，被告亦表示双方签订的合同不具有继续履行的可能，故原告要求解除双方签订的《钢结构工程承包合同》的诉讼请求，亦应支持。对于原告工地内被告的机械工具等设备，被告表示另案起诉，本案不予涉及；该合同的其他项目结算双方可另行处理。对于被告承诺书中的罚款是否违约金的争议，本院认为，合同中无违约金约定条款，因被告未按期施工，才向原告承诺在u0026ldquo;2014年3月31日前完工，逾期一天，每天罚款壹万元u0026rdquo;。该承诺在语境及法律效力上都等同于违约的约定，故该承诺书中的罚款约定实为违约金的约定。原告现要求被告支付10天的违约金10万元，不违背法律规定，符合双方约定。被告关于原告阻挡其施工的辩解意见，虽证人杨**证明有人阻挡换气，但不能证明阻挡的具体人，更不能证明是经常或长期阻挡；证人李**也是听别人说阻挡换气；证人杨*也只证明到现场看到停工，加之三证人是被告公司的员工，或者是被告公司法定代表人的朋友，证明原告阻挡施工，证据不足。被告有关其未违约的辩称意见，与事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条之规定，判决如下：

裁判结果

一、解除原告陕西众**有限公司与被告西安森**有限公司签订的《钢结构工程承包合同》。

二、被告西安森**有限公司于本判决生效后10日内，向原告陕西众**有限公司支付违约金10万元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按同期人**行贷款利率，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费10900元原告已预交，由原告负担9200元，被告负担1700元，被告负担部分在执行时一并付给原告。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省**民法院。

裁判日期

二0一五年九月十日