张**与夏**、张**返还原物纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人张**因与被上诉人夏**及原审被告张**返还原物纠纷一案，不服湖南省桂东县人民法院（2014）桂民一初字第38号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月12日对本案公开开庭进行了审理。上诉人张**及其委托代理人扶绍平、被上诉人夏**到庭参加诉讼，原审被告张**经本院依法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院审理查明：夏**与张**于1984年结婚，双方均属再婚，婚后未再生育。结婚时，双方原有子女共六人（即张**子女：张**、张**、张**、张**、张**，夏**子女：张**）。上世纪八、九十年代，张**在桂东县沙田镇办起了水泥电杆厂，在电杆厂的生产经营中，存下了两笔存款共计人民币671，940.61元（含银行利息）。2011年12月，张**因患尿毒症多次在桂东、郴州两地医院住院治疗。2013年3月19日，病重中的张**在张**等人的陪同下，到中国邮政**司桂东县支行取出上述两笔存款，现该款在张**、张**手中。2013年10月28日，张**因病离世。为此，夏**诉至法院，请求：判决张**、张**返还300，000元，并负担本案案件受理费。

一审法院认为

原审法院认为，夫妻关系存续期间的夫妻共同财产，依法应受到法律的保护。所谓夫妻共同财产，是指受《中华人民共和国婚姻法》调整的在夫妻关系存续期间夫妻所共同拥有的财产，包括工资、奖金、生产、经营的收益等。所谓夫妻关系存续期间，是指夫妻结婚后到一方死亡或者离婚之前这段时间，这期间夫妻所得的财产，除约定的外，均属于夫妻共同财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。夫妻一方对夫妻关系存续期间财产的处分，需征得另一方即配偶的同意；否则，处分无效。本案中，夏**与张**于1984年结婚，随后在沙田办起了水泥电杆厂，其经营收入属于夏**与张**夫妻关系存续期间的夫妻共同财产。张**在生产、经营沙田电杆厂期间所收取夏**及其弟夏昌齐投入的资金，属另一法律关系，在本案中不作处理。张*清、张**对夏**提供的电话录音记录及证人张**出庭证言有异议，但没有提供足以反驳的相反证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故对该抗辩不予采纳。张*清、张**称张**还有其他遗产，因系另一法律关系，应另案起诉处理。因此，张*清、张**申请追加其他近亲属参与本案诉讼的主张于法无据，不予采纳。对夏**之诉讼请求，予以部分支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，作出如下判决：“一、由被告张*清、张**于本判决生效之日起三个月内返还原告夏**现金人民币300，000元；如果被告张*清、张**未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告夏**的其他诉讼请求。本案案件受理费人民币5800元，由被告张*清、张**负担。”

上诉人诉称

上诉人张**不服上述判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，予以改判或发回重审。事实与理由是：一、一审认定证据错误。被上诉人提供的证据《电话录音记录》及证人张**的证言，张**在与张**电话通话时采用诱导方式问话。二、一审认定事实错误。上诉人未参予张**银行取款之事，不应承担返还责任。三、一审适用法律错误，未能引用当事人应承担返还责任的法律条文。

被上诉人辩称

被上诉人夏**答辩称：张**生病住院一直是由答辩人照顾，而张**的钱是由张**和张**取走。请求二审驳回上诉，维持原判。

原审被告张*清未出庭应诉，亦未提交书面答辩。

本院查明

本院二审期间，上诉人提交一份证据：上诉人与张**的短信记录，拟证明上诉人不占有本案诉争款的事实。被上诉人质证认为：该短信记录不是真实的，对该证据不予认可。本院对该证据认证如下：该短信记录系上诉人与张**因本案诉争款项而产生，具有真实性、关联性，也没有违反法律规定，被上诉人对该证据不予认可，但没有充分理由推翻该证据，故本院对该证据予以采信。

本院二审查明：夏**与张**于1984年结婚，双方均属再婚，婚后未再生育。结婚时，双方原有子女共六人（即张**子女：张**、张**、张**、张**、张**，夏**子女：张**）。上世纪八、九十年代，张**在桂东县沙田镇办起了水泥电杆厂，在电杆厂的生产经营中，存下了两笔存款共计人民币671，940.61元（含银行利息）。2011年12月，张**因患尿毒症多次在桂东、郴州两地医院住院治疗。2013年3月19日，病重中的张**在张**等人的陪同下，到中国邮政**司桂东县支行取出上述两笔存款。2013年10月28日，张**因病离世。因本案纠纷，张**与张**通过短信聊天，部分内容如下：张**：“老弟你别老问那笔钱的事情，爸爸生前以（已）跟我说好了，由我取（处）理，他老人家说了我为长为大，我是他的长女一切由我办好，与你无关，这事情要后妈夏**（嫦）跟我说。你别管我的事情。我没时间跟你说。”张**：“明天要开庭了，你最好和老*讲清楚，别拖累我。”张**：“你真烦。开庭就开庭，要她跟我讲，爸爸生前已跟我还有后妈夏**（嫦）说好了，把钱给我办理，跟你有什么关。”……张**：“后妈夏**（嫦）她也太恶了，不把我当女儿看…，要你管什么事，让她告，那卡里面的钱我本想给她，可是又起诉，我就不给她了，又不是她的钱，是我老爸的，又没写夏**（嫦）名字，你别管我们的事情，要后妈跟我说。”……张**：“我有什么事不敢当，要钱让后妈到我这里拿，是她的我会给她……”。

本院认为

本院认为，本案二审的争议焦点是：上诉人张**是否应承担本案诉争款项返还责任。经二审查明，张**提供的短信记录中张*清认可本案诉争款项由其持有，张*清经本院传票传唤未到庭应诉、答辩并质证，视为其对自身诉讼权利的放弃。夏**对该短信记录不予认可，但未提供证据予以推翻，而该短信记录可以清楚地反映本案诉争款项的去向，故本院对夏**的抗辩不予采纳。综上，一审部分事实认定不清，上诉人张**上诉请求有证据支持，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持湖南省桂东县人民法院（2014）桂民一初字第38号民事判决第二项，即：“驳回原告夏**的其他诉讼请求”；

二、变更湖南省桂东县人民法院（2014）桂民一初字第38号民事判决第一项为：“由被告张*清于本判决生效之日起三个月内返还原告夏**现金人民币300，000元”。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费人民币5800元，二审案件受理费5800元，以上合计11，600元，由原审被告张**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年三月十二日