柴*、张*甲犯赌博罪二审刑事裁定书

审理经过

镇江**民法院审理镇江市丹徒区人民检察院指控原审被告人柴*、张*甲犯赌博罪一案，于2015年11月19日作出（2015）徒刑初字第124号刑事判决。原审被告人柴*不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年1月28日公开开庭审理了本案。江苏省镇江市人民检察院指派检察员袁**出庭履行职务。上诉人柴*及其辩护人王**到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原判决认定，2015年3月29日至31日间，被告人柴*以营利为目的，伙同被告人张**、犯罪嫌疑人董**（另案处理）等人，先后3次纠约人员在镇江市丹徒区上党镇刁巷村、胡巷村，以麻将牌为赌具，采用“二八杠”的形式聚众赌博。被告人柴*指使被告人张**安排赌博地点并安排曲*、项*、董*（均已行政处罚）在赌场外望风；安排周*（已行政处罚）召集赌博人员；安排田*（已行政处罚）驾驶车辆接送赌博人员；安排犯罪嫌疑人董**在赌场抽头，共计抽头渔利人民币57000元。具体事实如下：

1、2015年3月29日晚，被告人柴*伙同被告人张**、犯罪嫌疑人董**在镇江市丹徒区上党镇胡巷村张*乙家中，纠约二十余人聚众赌博，共抽头渔利人民币30000元。

2、2015年3月30日晚，被告人柴*伙同被告人张**、犯罪嫌疑人董**在镇江市丹徒区上党镇刁巷村陈*家中，纠约二十余人聚众赌博，共抽头渔利人民币12000元。

3、2015年3月31日晚，被告人柴*伙同被告人张**、犯罪嫌疑人董**在镇江市丹徒区上党镇胡巷村潘*家中，纠约二十余人赌博，共抽头渔利人民币15000元。

2015年4月25日、5月7日，被告人柴*、张**分别到公安机关投案，归案后，均如实供述了上述事实。

案发后，被告人柴*退出非法所得人民币57000元，已由公安机关收缴。

以上事实，被告人柴*、张**在庭审时无异议，并有其供述笔录，证人张**、陈*、潘*、周*、曲*、项*、董*、田*、朱**、张**、叶*、黄**、朱**、张**、黄*乙、曹*、王*等人的证言笔录，受案登记表，接处警工作登记表，到案经过，扣押清单，辨认笔录，检查笔录，江苏省代收罚没款收据，刑事判决书，行政处罚决定书，户籍资料等证据予以证明，足以认定。

一审法院认为

原审法院认为，被告人柴*、张*甲以营利为目的，聚众赌博，其行为均已触犯刑法，构成赌博罪。被告人柴*、张*甲曾因故意犯罪被判处刑罚，酌情从重处罚；被告人柴*在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与和组织指挥的全部犯罪处罚，被告人张*甲在共同犯罪中起次要辅助作用，是从犯，应当从轻处罚；被告人柴*、张*甲犯罪以后自动投案，并如实供述罪行，是自首，可以从轻处罚；案发后，被告人柴*退出赃款，二被告人在庭审中自愿认罪，均可酌情从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定以赌博罪分别判处被告人柴*有期徒刑十个月，并处罚金人民币五万元；判处被告人张*甲有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。

二审请求情况

上诉人柴*的上诉理由为：1、其于2015年3月29日抽头渔利约人民币19000元；2、原审法院量刑过重。

本院查明

江苏省镇江市人民检察院在二审中的检察意见是：一审法院认定事实清楚，证据确实充分，建议驳回上诉，维持原判。

在本院审理过程中，上诉人柴*及其辩护人、出庭检察人员均未提供新的证据。

本院经审理查明的事实与原审相同。所有证据均经原审法院当庭质证，具有证明效力，本院予以确认。

关于上诉人柴*于2015年3月29日聚众赌博并抽头渔利约人民币19000元的上诉理由。经查，上诉人柴*在侦查阶段一直稳定供述其当天聚众赌博并抽头渔利人民币30000余元，证人周*的证言亦证明上诉人柴*当天抽头渔利30000余元的事实。上诉人柴*在二审期间的翻供与在案证据矛盾，其之前供述与在案证据印证，应采纳其之前供述。故对于该上诉理由，本院不予采纳。

关于原审判决量刑过重的上诉理由。经查，原审判决充分考虑上诉人柴*所具有的自首、当庭认罪、积极退赃等法定、酌定从轻处罚情节，综合本案的事实、情节，量刑并无不当。故对于该上诉理由，本院不予采纳。

本院认为

本院认为，上诉人柴*、原审被告人张*甲以营利为目的，聚众赌博，其行为均已触犯刑法，构成赌博罪。上诉人柴*、原审被告人张*甲曾因故意犯罪被判处刑罚，酌情从重处罚；上诉人柴*在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与和组织指挥的全部犯罪处罚，原审被告人张*甲在共同犯罪中起次要辅助作用，是从犯，应当从轻处罚；上诉人柴*、原审被告人张*甲犯罪以后自动投案，并如实供述罪行，是自首，可以从轻处罚；上诉人柴*退出赃款，在庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一六年一月二十八日