杨某某非法经营判决书

审理经过

临汾市尧都区人民检察院以尧检公诉二刑诉（2015）326号起诉书指控被告人杨某某犯非法经营罪，于2015年11月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临汾市尧都区人民检察院指派检察员牛**出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人范**、梁*到庭参加了诉讼。现已审理终结。

一审请求情况

临汾市尧都区人民检察院指控，被告人杨某某未经许可经营食品生产活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关向本院提交了被告人供述与辩解、证人证言、物证、书证等证据，提请本院依法判处。

被告人杨某某对公诉机关所指控的犯罪事实不持异议。

一审答辩情况

辩护人的辩护意见是：1、被告人杨某某有自首情节；2、公诉机关指控被告人非法经营额事实不清，证据不足；3、被告人家属主动退还违法所得5万元，可从轻、减轻处罚。

本院查明

经审理查明：2010年11月至2014年10月期间，被告人杨某某未经许可，在尧都区贾得乡亢家庄村从事食品生产经营加工水晶肉和海蜇，并将所加工水晶肉和海蜇销售给临汾市秦蜀路尧丰市场的“小胖”凉菜批发部、“金凤”凉菜批发部、“老石”凉菜批发部、“松山”凉菜批发部及贡院街尧都批发市场的“银凤”凉菜店，累计销售额为295000元。2014年11月17日，被告人杨某某家属主动退交非法所得5万元。

上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。

1、被告人杨某某的供述证实，其自2010年10月11日至案发前，在未办理工商营业执照及食品卫生许可证的情况下，在尧都区贾得乡亢家庄村的加工店内生产加工水晶肉和海蜇，并销往秦蜀路尧丰市场内的“小*”凉菜批发部、“金凤”凉菜批发部、“老*”凉菜批发部、“小郭”凉菜批发部及贡院街尧都批发市场的“银凤”凉菜店的事实，另证明自2010年11月至案发前累计给小*凉菜门市部送货销售额约15万元左右，给老*凉菜门市部送货的销售额约5-6万元左右；给松山凉菜大全门市部送货约1万元左右；给金**菜批发部送货累计销售额约6.5万元左右；给段一某送货累计销售额有2万元左右。

2、证人蔺某某的证言证实，其在尧丰市场经营“小胖”凉菜门市部，自2010年10月份至案发前杨某某一直给其店里送货水晶肉、海蜇类食品，共计总价值724320元。

3、证人陈某某的证言证实，其在尧丰市场经营“老石”凉菜门市部，2011年底至案发前，杨某某一直给其店内送水晶冻肉、海蜇，共计价值七到九万元。

4、证人段某某的证言证实，其在尧丰市场经营“金凤”凉菜批发，自2010年夏天至案发，杨某某一直给其店内送水晶肉和海蜇，价值约七、八万元。

5、证人郭某某的证言证实，其在尧丰市场经营“松山”凉菜大全门市部，自2011年至2013年年底，杨某某一直给其店内送水晶肉和海蜇，共计支付杨某某货款四万元左右。

6、证人段一某的证言证实，其在贡院街尧都市场卖小菜，自2011年左右至案发前，杨某某给其送水晶肉和海蜇，共付给杨某某两万元左右的货款。

7、临汾市尧都区公安局治安大队提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单、现场检查笔录、现场照片。

8、临汾市**生监督所出具的情况说明证实，关于“杨某某在尧都区贾得乡亢贾庄经营食品加工，自称2005年受过防疫站处罚”情况说明，原防疫站经历了2006年从兵站路搬家至五一西路，当年防疫站分为监督所和疾控两家，过去监管档案要求保存期限分户档为三年，亢家庄当时隶属贾得乡卫生院具体监管，该监督档案无法找到。

9、临汾市**监督管理局出具的情况说明，证实从被告人杨某某水晶肉加工处查获的食品添加剂不是中华**卫生部发布的《食品中可能违法添加的非食用物质和易滥用的食品添加剂》名单公布的非食用物质。

10、现金缴款单一份，证实案发后被告人家属主动退交违法所得5万元。

11、被告人杨某某的户籍信息。

本院认为

本院认为，被告人杨某某未经许可从事食品加工生产经营活动，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。关于辩护人提出被告人杨某某系自首的辩护意见，经查，被告人杨某某是被依法传唤至公安机关接受询问的，且公安机关在受案登记表中明确载明案件来源于尧**安大队与尧都区食品药品监督管理局工作人员工作中发现，即在杨某某接受询问时，公安机关已经掌握了其犯罪线索，故其并非主动投案，其到公安机关接受询问的行为不能认定为自首，辩护人的辩护意见与事实不符，本院不予采信。关于辩护人提出公诉机关指控被告人非法经营额事实不清，证据不足的辩护意见，经查，公诉机关当庭出示的证人蔺某某、陈某某、段某某、郭某某、段一某的证人证言与被告人杨某某的证言不能相互印证，无法证实被告人杨某某自2010年以来至案发前累计销售额为七十万元的事实，故应当以被告人认可，能够相互印证的数额予以认定，辩护人的辩护意见，本院予以采纳。被告人杨某某当庭自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，案发后被告人家属在案发后积极退交非法所得，本院依法予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条之规定，判决如下：

裁判结果

被告人杨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金五万元。（已缴纳）

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾**民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

裁判日期

二〇一六年一月八日