张**、张*乙犯非法经营罪一审刑事判决书
审理经过
无锡市惠山区人民检察院以锡惠检诉刑诉（2015）681号起诉书指控被告人张**、张*乙犯非法经营罪，于2015年12月28日向本院提起公诉。本院于30日立案，依法适用简易程序并组成合议庭，于2016年1月21日公开开庭审理了本案。无锡市惠山区人民检察院指派检察员张**出庭支持公诉，被告人张**、张*乙及辩护人边*、朱*到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审答辩情况
被告人张*甲辩称：1、有自首情节；2、查扣的红河（软甲）香烟中有745条尚未提货发运。
被告人张**的辩护人提出如下辩护意见：1、在许*仓库被查扣的745条红河（软甲）香烟属犯罪未遂；2、在成达物流市场被查扣的1080条红河（软甲）香烟属犯罪未遂；3、自首；4、初犯；5、建议减轻处罚。
被告人张*乙对公诉机关的指控未提出辩解意见。其辩护人提出如下辩护意见：1、从犯；2、2015年3月30日查扣的香烟属犯罪未遂；3、归案后认罪态度较好；4、建议适用缓刑。
本院查明
经审理查明：2014年11月至2015年3月间，被告人张**、张*乙在无烟草专卖许可证的情况下，由被告人张**在无锡收购红河（软甲）香烟共计4590条后通过物流发送至云南省昆明市，被告人张*乙在昆明市提货后发送给买家马*，非法经营数额共计人民币229500元，被告人张**从中获利人民币5400余元。
2015年3月19日，无锡市烟草专卖局工作人员在无锡市惠山区钱桥街道许*的仓库查获被告人张*甲让许*收购的红河（软甲）香烟745条；在无锡市惠山区成达物流市场运**公司内查获被告人张*甲托运至云南省昆明市的红河（软甲）香烟1080条。上述查扣的红河（软甲）香烟共计1825条，非法经营数额共计人民币91250元。
2015年3月30日，云南**草专卖局工作人员在楚大高速公路大理段查获被告人张*乙向他人购买后运往它地销售的红河（软甲）香烟448条、红梅（顺）香烟450条，非法经营数额共计人民币38150元。
2015年3月23日，被告人张*甲主动向无锡市烟草专卖局投案并如实供述了主要犯罪事实。
上述事实，被告人张**、张**及辩护人边*、朱*在开庭审理过程中亦无异议，并有证人马*、许*、胡**、汪*、闻*、万*、胡**、胡**、江*、杨*、蒋*、何*、查*的证言，辨认笔录，证明、情况说明、许可证基本信息表，查获经过、烟草专卖局检查笔录、扣押清单、卷烟明细表，卷烟鉴别检验报告，价格鉴定结论书，物流运单，银行卡交易记录，抓获经过、寄押证明，刑事案件侦破经过等证据证实，足以认定。
本院认为
本院认为：被告人张**、张**违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，部分属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人张**起主要作用，系主犯；被告人张**起次要作用，系从犯，且归案后认罪态度较好，故对其减轻处罚。被告人张**有自首情节，且部分犯罪属犯罪未遂，故可减轻处罚。非法经营烟草的行为包括收购、储存、运输、销售等多种行为，被告人张**与许*事先约定由许*收购红河（软甲）香烟后转卖给被告人张**，许*收购745条红河（软甲）香烟后存放于仓库，被告人张**的购买行为尚未完成即被查获，属犯罪未遂；但被告人张**、张**已经购入的香烟在运输途中被查获应当认定为犯罪既遂；被告人张**的犯罪情节不符合适用缓刑的条件，故对被告人张**辩护人提出的第2点辩护意见、被告人张**辩护人提出的第2、4点辩护意见不予采纳。其余辩解、辩护意见经查属实，均予采纳。根据罪责刑相适应的原则，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十三条，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十四条及《最**法院、最高人民检察院﹤关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第三条第二款，第四条第（一）项之规定，判决如下：
裁判结果
一、被告人张*甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月23日起至2017年3月22日止），并处罚金人民币一万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。
二、被告人张*乙犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月16日起至2016年2月15日止），并处罚金人民币二千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。
三、被告人张**的违法所得予以没收，上缴国库；涉案卷烟由无锡**卖局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向江苏省**民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本1份，副本2份。
裁判日期
二〇一六年一月二十六日
