雷*犯非法经营罪二审刑事判决书
审理经过
重庆**民法院审理重庆市江津区人民检察院指控原审被告人雷*犯非法经营罪一案，于2015年8月15日作出（2015）津法刑初字第545号刑事判决。原审被告人雷*不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为原审判决认定事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院查明
重庆市江津区人民法院认定，2014年9月至2015年3月期间，被告人雷*在没有取得烟草经营资质的情况下，无证并跨区域销售烟草专卖品。具体犯罪事实如下：
1.2014年9、10月份的一天，被告人雷*驾车从四川省自贡市将300条骄子（硬龙凤世纪朝）香烟运至重庆市江津区双福街道，以人民币10000余元的价格销售给刘**。2014年12月30日，雷*再次驾车从四川省自贡市将525条骄子（软**魅力朝）香烟运至重庆市江津区双福街道，以43050元的价格销售给刘**。经鉴定，上述525条骄子（软**魅力朝）香烟价值人民币52500元。
2.2014年10、11月份的一天，被告人雷*驾车来到重庆市九龙坡区中梁山街道，分别以49元／条、81元／条的价格将200条骄子（硬**世纪朝）香烟、200条骄子（软**魅力朝）香烟出售给谭**。谭**又分别以36.5元／条、63.5元／条、84元／条的价格，将100余条红梅香烟、50条白塔山香烟、100余条金塔山香烟出售给雷*。2015年3月26日，雷*驾车来到重庆市九龙坡区中梁山街道，以44915元的价格将110条骄子（硬**世纪朝）香烟、400条骄子（软**魅力朝）香烟、125条骄子（硬**喜庆）香烟出售给谭**。谭**以46000元的价格将250条红梅香烟、250条白塔山香烟、250条金塔山香烟出售给雷*。经鉴定，雷*出售给谭**的上述110条骄子（硬**世纪朝）香烟、400条骄子（软**魅力朝）香烟、125条骄子（硬**喜庆）香烟价值人民币55350元。雷*获利共计人民币3700余元。2015年3月30日，雷*被抓获，归案后其如实供述了自己犯罪事实。案发后公安机关已将雷*销售的上述香烟扣押并发还重庆市江津区烟草专卖局。雷*举报他人的违法行为，但经查证不构成犯罪。
认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、通话记录、指认笔录及照片、辨认笔录及照片、证明、扣押和发还物品清单、抓获经过、户籍信息，证人刘**、谭**、刘*乙、谭**、陈*的证言，价格鉴证结论书，被告人雷*的供述等。
一审法院认为
重庆市江津区人民法院认为，被告人雷*违反国家对烟草制品的管理规定，无证跨区域销售香烟，情节严重，其行为已构成非法经营罪。雷*归案后如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。雷*的违法所得，予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人雷*犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1万元；二、被告人雷*的违法所得人民币3700元，予以追缴，上缴国库。
原审被告人雷*上诉提出一审判决量刑过重，请求二审法院对其宣告缓刑。其辩护人提出雷*系初犯、主观恶性小、认罪态度好，请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见。
经二审审理查明的事实与一审相同。上诉人雷*及其辩护人对一审判决认定的事实及证据均无异议，本院对一审判决认定的事实及证据予以确认。另在二审审理中，雷*委托其亲属代其退缴全部罚金及违法所得。
本院认为
本院认为，上诉人雷*违反国家烟草专卖管理法律法规，无烟草专卖相关许可证，跨区域非法经营烟草专卖品的数额达十余万元，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。雷*归案后能如实供述其罪行，依法可从轻处罚。一审判决认定雷*非法经营犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确。鉴于在二审审理期间，雷*有悔罪表现，本院依法对雷*从轻处罚。对雷*及其辩护人请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项以及《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
二审裁判结果
一、维持重庆市江津区人民法院（2015）津法刑初字第545号刑事判决第（一）项的定罪部分以及第（二）项，即：被告人雷*犯非法经营罪；对被告人雷*的违法所得人民币3700元，予以追缴，上缴国库。
二、撤销重庆市江津区人民法院（2015）津法刑初字第545号刑事判决第（一）项的量刑部分，即：对被告人雷*判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。
三、上诉人（原审被告人）雷*犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月28日起至2016年4月15日止。）
本判决为终审判决。
裁判日期
二〇一五年十一月十三日
