上诉人杨*与被上诉人艾**合伙纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人杨**与被上诉人艾**u0026middot;阿**合伙纠纷一案，不服和田县人民法院于2015年9月25日作出的（2015）和县民初字第360号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月15日公开开庭进行了审理。上诉人杨*，被上诉人艾**u0026middot;阿**及其委托代理人艾**u0026middot;阿**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明，2010年原告艾**u0026middot;阿**与被告杨*各自出资100万元进行合伙，将和田的红枣收购后发往内地销售。原告艾**u0026middot;阿**负责红枣的收购、运输，被告杨*负责红枣的销售、收回货款、账目管理、利润分配，互相都有明确的分工。双方口头协议共同出资，共担风险，盈亏平摊。合伙期间原、被告又各出资200万元，2011年双方当事人的合伙关系终止。根据被告杨*2014年12月8日给原告艾**u0026middot;阿**出具的证明内容为：”本人同艾**（即艾**u0026middot;阿**）于2010年至2011年期间合作经营红枣业务，本人同艾**共同融资、收购。艾**负责生产、发运，本人负责销售、收回货款。合作两年期间账面利润为250万元，双方应各得一半，到目前为止，双方本金均已全部收回，因部分经销商经营不善，部分货款或利润无法收回，本人负责将其中的60万元利润如数给予艾**，其余65万元利润本人尽力追回，如实在无法追回，本人亦无须负责，”该证据证实原、被告在合伙期间共得利润250万元，原告艾**u0026middot;阿**应分得利润125万元。被告杨*同意给原告艾**u0026middot;阿**分60万元，但65万元说要不回来就不给原告分了。理由是因为红枣质量有问题，部分经销商经营不善，导致很多账收不回来，但没有向法庭出示任何证据证明这65万元的去向。

一审法院认为

原审法院认为，本案争议的焦点为：一、原、被告双方以口头合伙协议”共同出资，共担风险，盈亏平摊”是否认定为合伙关系；二、原告艾**u0026middot;阿**根据被告杨*出具的”证明”分享的盈利是多少。原审法院认为，关于争议焦**，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条规定：”个人合伙是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动；合伙人应当出资数额、盈余分配、债务承担、入伙退伙、合伙终止等事项订立书面协议。”根据上述法律规定，个人合伙应当具备的基本条件为，一是合伙是以合伙协议为成立前提的，二是合伙人必须共同出资，三是合伙必须由合伙人合伙经营、共同劳动、共享利润，四是合伙人对合伙债务负连带责任。最**法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第50条规定：”当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定合伙关系”。本案中原告与被告之间口头合伙协议：”将和田的红枣收购后发往内地销售，两人各投资100万元，原告艾**u0026middot;阿**负责红枣的收购、运输，被告杨*负责红枣的销售、收回货款、账目管理、利润分配，合伙经营，共同劳动，共享利润，共担债务。”虽然未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，原、被告对口头合伙协议均无异议，并有两个无利害关系人证明有口头合伙协议，所以原审法院认定原、被告的关系为合伙关系。关于争议焦点二，原、被告双方是合伙关系，根据被告杨*出具的”证明”证实，原、被告在合伙期间利润总额为250万元，双方各分得利润应为125万元。被告愿意分给原告60万元，剩余的65万元因不能追回，就不分给原告。被告的行为违背了合伙协议的约定，被告如果能够证明65万元的去向，要不回来由原、被告共同承担亏损，而不是在原告应得的利润中直接扣除，由原告单方承担亏损。所以原审法院对被告的抗辩理由不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》）第三十一条之规定，判决如下：被告杨*给付原告艾**u0026middot;阿**合伙期间的利润125万元。案件受理费16050元，由被告杨*负担。如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

上诉人诉称

上诉人杨*上诉称，请求二审法院依法改判，由上诉人给付合伙期间的利润60万元，并不是125万元，其余65万元利润不存在，在我所写的《证明》中，表述账面利润是250万元，并不是实际利润；由被上诉人承担本案诉讼费用。

被上诉人辩称

被上诉人艾**u0026middot;阿**辩称，账面利润是500多万，上诉人称部分枣子存在质量问题，我们双方协商已经减去了100多万，最后商定的利润是250万元，才让上诉人写的《证明》，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

上诉人杨*针对其上诉请求向法庭提交以下证据：

证据一：照片一组u0026mdash;u0026mdash;”新疆和田农产品进安徽”，安徽省支援新疆，给和田农产品生产企业提供绿色通道，在合**集团合家福超市设立产品专柜，减免入场费，优先结算，不断扩大和田农产品在安徽的知名度和份额及2012年4月9日，大学生组织义卖援疆。该组用于证明，货款未收回，因安徽省援疆项目，未给付货款。

被上诉人艾**u0026middot;阿**孜质证认为，对以上证据不予认可，安徽省授助皮山县我们就分开了，当时在安徽开展的项目是其个人行为，他和我分开后至今从事红枣加工卖买，以上证据证明不了任何问题。

本院认为

本院认证认为，其称与安徽省援疆指挥部对接，未给付货款，以上证据无法证明，本院不予认可。

证据二：照片一组，用于证据包装开袋，质量存在问题。

被上诉人艾**u0026middot;阿**孜质证认为，该组照片中的红枣不是我们的，对该组证据不予认可。

本院认证认为，该组证据无法证明与本案有关联性，本院不予认可。

证据三：证人谈某证言，收到上诉人杨**去180万元的货，其代表丝路驼铃在合肥租赁500平米仓库存放红枣，因红枣包装出现问题，受潮，高温致使红枣生虫，损失很大。

被上诉人艾**u0026middot;阿**孜质证认为，红枣应该放在冷库中储存，因上诉人杨*管理不当，导致红枣质量出现问题与我无关。并且证人证明其代表丝**公司租赁仓库，丝**公司系我们双方合伙关系终止后，上诉人自己的公司，故即便枣子有质量问题亦与本案无关。

本院认证认为，证人称其代表丝**公司租赁仓库，收到180万元红枣，本院认证认为丝**公司系双方合伙关系终止后上诉人成立的公司，与本案无关联性，故该证人证言本院不予认可。

被上诉人艾**u0026middot;阿**针对其辩称理由向法庭提交以下证据：

证据一：2010年11月29日我向上诉人杨勇卡上打入200万元作为投资款。

上诉人杨*质证认为，被上诉人总共投资了200万元。

本院认证认为，对于2010年11月29日被上诉人艾**u0026middot;阿**投资200万元，本院予以确认。

证据二：杨*收到197750元货物清单。

上诉人杨*质证认为对该证据予以认可。

本院认证认为，对该证据予以认可。

证据三：核算1156103元损失清单。用于证明对于上诉人杨*所称质量问题有损失，被上诉人艾**u0026middot;阿**与其已明确核算过从总利润（账面利率）5108624元减去1156103元，该清单中有杨*的核算笔迹，最后我们才形成2014年12月8日杨*出具的《证明》，双方以此为依据共同达成协议，利润最后确定为250万元。

上诉人杨*质证认为对上面的字迹系其所写予以确认。

本院认证认为，杨*认可其核算笔迹系其所写，对该证据的真实性，本院予以认可。

本院经二审查明的事实与一审查明的事实一致。

本院认为，杨*于2014年12月8日出具《证明》其内容证明双方系合伙关系，分工非常明确，上诉人杨*负责销售、收回货款，因此收回货款的责任在于上诉人杨*。上诉人杨*称货物因质量出现问题导致亏损，本院认为，出现质量问题的原因在于杨*收到货物后未妥善管理，亦未存放于冷库，并且被上诉人艾**u0026middot;阿**已对质量损失与杨*进行了核算，从总利润中扣除1156103元作为损失。其称《证明》中对利润表述系”账面利润250万元”并不是实际利润，但并未向法庭提交具体账目来体现”账面”利润到底是多少，也未向法庭提交其所称”实际利润”的账目，故对该抗辩理由本院不予支持。对其称”未收回货款”未向法庭提交有效证据证明货物的去向及应向谁去主张追回货款，故其上诉理由不能成立。杨*系完全民事行为能力人，其应对自已的行为承担法律责任。综上，原审认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10300元，由上诉人杨*负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十二月十七日