祝凤武诉刘**、张**案外人执行异议一审民事判决书

审理经过

原告祝**诉被告刘**、张**案外人执行异议一案，本院于2014年7月29日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告祝**的委托代理人齐*、齐**及被告刘**的委托代理人聂**到庭参加诉讼，被告张**经本院依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。

原告诉称

原告祝**诉称被告刘**与赵**、程**租赁合同纠纷一案，（2013）红民初字第3482号民事调解书发生法律效力后，刘**申请红山区人民法院对原告位于赤峰市翁牛特旗某镇某小区9号楼2单元2楼西户的房屋进行了查封，在红山区人民法院对涉案执行过程中，原告作为案外人提出执行异议，红山区人民法院（2014）红法执字第279-1号民事裁定书驳回了原告的执行异议。原告认为，该裁定驳回原告异议错误，应予撤销。理由如下：涉案房屋已经由张**出售给原告，并已经交付，原告也已全部给付张**购房款。根据《最**法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条：被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。本案中，张**将涉案房屋出售给原告并交付，原告已全部支付价款并实际占有，虽未办理过户手续，但是原告没有任何过错，故人民法院在执行过程中不得查封、扣押、冻结，其执行涉案房屋也没有任何法律依据。故诉至你院要求：一、判令确认位于赤峰市翁牛特旗某镇某小区9号楼2单元2楼西户114平方米房屋的所有权属于原告所有。二、判令二被告承担全部诉讼费用。

被告辩称

被告刘*时辩称：原告的起诉超过了法律规定的时间，其诉讼权利已经丧失。2014年5月20日红**法院做出了（2014）红法执字第279-1号民事裁定书，驳回了原告的执行异议申请，2014年6月3日书写诉状，本案立案的时间是2014年7月29日，根据《民事诉讼法》第二百二十七条规定在执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。所以原告即视为放弃了本案的诉讼权利。原告未进行变更登记，不是物权人，不能对抗法院的查封。原告所主张的房屋仍登记在张**名下，如果原告所述真实，其应当变更登记在原告名下，根据《物权法》第九条规定不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。综上所述，应当予以驳回原告的诉讼请求。

被告张**未答辩。

为支持其主张原告向本院提交如下证据：1、翁牛特旗人民法院作出的（2014）翁*初字第2468号民事判决书原件一份，证明该判决书确认了被告张**有协助原告将涉案房屋过户到原告名下的义务；本判决确认了2009年9月8日祝**和张**签订了买卖合同，原告已经给付张**全额房款25万元，房屋已经交付给原告，原告已经实际占有该房屋。2、生效证明原件一份，证明第一份证据已经于2014年6月22日发生法律效力，2014年7月7日履行期届满。3、证明一份，证明2010年农历2月2日，祝**搬入了涉案房屋居住，水电费都是祝**缴纳的，涉案房屋至少在2010年农历2月4日交付了祝**。4、赵**的证明一份，证明2009年10月份赵**受祝**的委托就对房屋进行了装修。5、2014红法执字第279-1号民事裁定书复印件一份，证明本案的来源。

被告刘*时对上述证据发表质证意见：对证据1的真实性有异议，本案的原告没有申请确权，该判决的判项没有执行内容；该证据违反了最高法的相关规定，这份判决没有查明房屋的权属现状。对证据2的真实性无异议，证据1违反法律规定，被告已经将涉案房屋查封，张**将房屋抵押给卢**，所以该判决无法履行。对证据3的真实性有异议，其中的内容“本人祝**”这句话可以知道该证明是祝**本人书写；该证据记载的是2010年农历2月4日祝**就已经入住了该房屋，与原告提交的裁定书记载祝**入住的时间相矛盾；该证据没有记载出具该证明的人员。对证据4有异议，该证人应该出庭，所以该证据不能作为证据使用。对证据5无异议，对证明问题有异议，该证据记载的时间2014年5月20日，本案是立案时间是2014年7月29日，已超过了15日的规定。

被告张**未发表质证意见。

被告为支持其主张向本院提交如下证据：1、2014红法执字第279-1号民事裁定书复印件一份，该证据记载祝凤武所述该涉案房屋2009年9月交付给原告，与原告提交的证据3、4相矛盾，该证据下发是2014年5月20日，本案的立案是2014年7月29日，原告已经超过了法律规定的时间。2、红**法院出具的协助执行通知书复印件一份、查封笔录复印件一份，协助通知书证明2013年11月5日本院向张**下发协助执行通知书，证明涉案房产于2011年10月27日抵押给卢向前，余额27万元；查询笔录证明2013年12月2日本院法官于**对张**的询问笔录，该房屋仍然登记在张**名下。

原告对上述证据发表质证意见：对证据1的真实性无异议，此次起诉认为该裁定是错误的。对证据2的真实性无异议，应该由抵押权人和出卖人承当相应的权利义务，与本案是没有任何关系的。

被告张**未向本院提供证据。

本院查明

经审理查明：刘**与张**、赵**、程**租赁合同纠纷一案，本院于2013年12月28日作出（2013）红民初字第3482号民事调解书。案件审理过程中，刘**向本院提出财产保全申请，本院于2013年11月25日作出（2013）红民初字第3482号民事裁定书。2013年11月25日，本院对被告张**名下的位于翁牛特旗某镇某小区9号楼2单元2楼西户住宅一处（房屋所有权证号为翁房产字号第15902号，面积114.45平方米）予以查封。2014年2月10日，刘**向本院申请强制执行，形成本院（2014）红法执字第279号执行案件。2014年4月28日，本院发出（2014）红法执字第279-1号公告，责令被执行人张**、程**于2014年5月5日前从坐落于翁牛特旗某镇某小区9号楼2单元2楼西户的房屋中迁出。2014年4月29日，案外人祝**对本案的执行标的提出异议，2014年5月20日本院作出（2014）红法执字第279-1号民事裁定书驳回案外人祝**提出的执行异议。并于2014年5月29日向祝**送达。2014年6月9日经本院立案庭审批祝**向本院提起案外人执行异议之诉。

本院认为

本院认为：《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”本案中，涉案房产登记在被执行人之一张**名下。本院据此对该不动产作为被执行人张**的财产进行执行并无不当，故对原告的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《中华人民共和国物权法》第九条第一款之规定，判决如下：

裁判结果

驳回原告祝**的诉讼请求。

案件受理费100元、邮寄送达费60元，公告费共计元（原告已预交），由原告祝凤武负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰**民法院。

裁判日期

二〇一四年十二月十一日