中石**限公司与天津市**限公司、天津**限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书(1)

审理经过

原告中石**限公司与被告天**有限公司（以下简称芦**司）、天津**限公司（以下简称民祥药业）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人高学通、李**，被告民祥药业委托代理人鲁*到庭参加诉讼。被告芦**司法定代表人王**第一次庭审到庭参加诉讼，第二、三次庭审经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称，2012年5月26日，原告与天津聚**有限公司（以下简称聚成公司）签订了工程承包合同，聚成公司将其承包的民祥药业建筑安装工程转包给原告，工程总价款为550万元，并约定工程增量按实际施工量结算。芦**司自愿为聚成公司付款义务提供担保。原告按照约定施工，工程经竣工验收合格，并交付使用。聚成公司只支付原告工程款250万元，余款原告多次催要，至今未付。故诉请判令聚成公司与芦**司连带给付原告工程款4835795元（含增项工程款）及利息，民祥药业在未付工程款范围内承担连带给付责任。

被告辩称

被告芦**司辩称，民祥**成公司签订的施工合同，后来在实际施工中，原告与民祥药业、芦**司三方口头协议，把工程总承包人聚成公司变更为芦**司，民祥药业与芦**司又签订了施工合同。本案工程尚未结算，原告增项部分工程量尚未确认，不能确定欠原告工程款的数额。2014年6月19日原告找到芦**司，由芦**司向民祥药业开具600万元的工程款发票。原告施工的工程虽然于2013年完工，但部分尚未使用。

被告民祥药业辩称，2012年5月24日民祥药业与聚成公司签订《工程承包合同书》一份，2012年6月1日民祥药业与聚成公司协商解除了上述合同，同日民祥药业与芦**司签订了《工程承包合同书》一份。原告虽然对民祥药业发包的上述工程进行了施工，但实际施工的工程量需要核对。原告是否与聚成公司解除合同不清楚。涉诉工程尚未全部使用，工程存在质量问题，民祥药业保留反诉的权利。

本院查明

经审理查明，2012年5月24日民祥药业与聚成公司签订《工程承包合同书》一份，约定：聚成公司承包民祥药业室外图纸范围内的管道、管线工程和厂区内市政道路工程，固定合同总价为6107880元（含税金），芦**司法定代表人王**为聚成公司的委托代理人。2012年6月1日民祥药业与聚成公司协商解除了上述合同，同日民祥药业与芦**司签订了《工程承包合同书》一份，约定芦**司承包民祥药业室外图纸范围内的管道、管线工程和厂区内市政道路工程，固定合同总价为600万元（含税金）。2012年5月26日原告与聚成公司、芦**司签订工程承包合同，约定：聚成公司将其承包的民祥药业室外供、排水管道及电气、道路工程转包给原告施工，固定合同总价为550万元，工程变更或增项部分按实结算；工程款在2012年12月30日前一次性全部付清，延期付款利息按月息4%计算；如聚成公司到期未按时支付原告工程款由芦**司提供连带偿还责任担保。合同签订后，原告按照约定施工，2012年11月30日工程经竣工验收合格。至2013年5月22日，民祥药业给付芦**司工程款350万元（含以车抵账100万元），芦**司给付原告工程款250万元（含以车抵账100万元）。2014年6月19日芦**司向民祥药业开具了600万元的工程款发票。原告因催要剩余工程款未付，诉至本院。

又查，芦**司现场施工负责人白大军于2012年8月1日向原告出具民祥药业采暖工程变更增项洽商记录表一份，原告根据民祥药业施工现场负责人佟**签字确认的采暖工程示意图，依据天津市建设工程计价办法及预算基价，制作了施工图预算书，确认施工该采暖增项工程的工程造价为281328元。

在本案审理期间，2015年2月13日原告与民祥药业达成庭外和解协议书，约定：双方共同确认该工程最终结算价款为700万元（含税金），除已支付350万元外，民祥药业于2015年5月31日前分四期给付原告剩余350万元，逾期不付按照银行同期贷款利率的四倍给付原告违约金。原告与聚成公司、芦**司就该工程所涉及的其他债权债务与民祥药业无关。协议签订后，民祥药业已按照协议给付原告工程款250万元，尚欠原告工程款100万元未付。

在本案法庭调查终结前，原告以聚成公司及二被告均认为芦**司为工程实际总承包人为由，变更诉讼请求为：要求判令被告芦**司给付工程款168万元，被告民祥药业在欠付芦**司100万元工程款范围内承担连带付款责任。

以上事实有原告当庭提供的工程承包合同、竣工验收证书、工程结算汇总表、变更增项洽商记录表、工程减项协商记录、采暖工程示意图、施工图预算书、原告与民祥药业达成的和解协议书、天津市**有限公司出具的情况说明，芦**司当庭提供的工程款发票，民祥药业当庭提供的两份《工程承包合同书》、解除合同协议书、民祥药业与芦**司签订的以车抵债协议书及收据，证人佟**当庭所作的证人证言及当事人的陈述等证据可以证实，本院予以确认。

本院认为

本院认为，聚成公司将其承包的本案所涉工程非法转包给原告，合同履行中，该工程总承包人变更为芦**司，芦**司与原告形成建设工程施工合同关系。非法转包工程虽然无效，但建设工程经竣工验收合格，原告请求芦**司参照合同约定支付工程价款的，应予支持。民祥药业已付芦**司工程款350万元，芦**司已付原告工程款250万元，芦**司除扣留其应得的60万元外，还应给付原告40万元。经原告与民祥药业庭外和解对账，二被告尚欠原告工程款100万元未付。另外，原告诉讼主张芦**司给付采暖工程增项工程款28万元，芦**司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为自愿放弃对原告该项主张及其相应证据的抗辩、质证权利，本院依法予以认定。即被告芦**司应当共计给付原告工程款168万元，被告民祥药业则在欠付芦**司100万元工程款范围内承担连带付款责任。

综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：

裁判结果

一、被告天津市**限公司于本判决生效之日起十日内给付原告中石**限公司工程款人民币1680000元；

二、被告天津**限公司在欠付天津市**限公司1000000元工程款范围内承担连带付款责任。

如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费19920元，保全申请费5000元，合计人民币24920元，由被告天**有限公司负担，天津**限公司对其中13800元连带共同负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津**人民法院（递交上诉状后，应在上诉期内向天津**人民法院预交上诉费，上诉期限届满后七日内仍未交纳的，视为放弃上诉权）。

裁判日期

二〇一五年六月十八日