陈*与江苏南**限公司建设工程施工合同纠纷一审执行裁定书

案件描述

本院功能区审判区在执行申请执行人陈*与被执行人**有限公司（以下简称南**公司）建设工程施工合同纠纷一案中，异议人南**公司向本院提出书面异议，本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。

请求情况

异议**建公司称，陈*申请执行后，双方于2014年9月13日达成和解协议，约定再审维持原判后一个月内南**公司向陈*支付工程款60万元，另约定南**公司在协议签署后3个月内向锦湖轮**限公司（以下简称锦**司）提起诉讼以抵消陈*的欠款、违约金、利息等。协议签署后，南**公司按约定向锦**司提起诉讼，异议人已履行了协议主要义务，在履行过程中由于疏忽遗忘了支付款项时间，导致超过协议约定付款期限，属于延期履行而非不履行。判决确定的欠款、违约金等款项已被南**公司向锦**司提起的诉讼行为抵消，该部分人民法院不应恢复执行。请求法院中止执行（2014）滨功执字第541号执行裁定书，解除冻结的异议人账号，将已扣划的资金返还给异议人。

本院查明

本院查明，陈*与南**公司等建设工程施工合同纠纷一案，本院功能区审判区于2013年8月30日作出（2013）滨功民再字第1号民事判决书，判决南**公司给付陈*工程款3462400元及欠付工程款利息等。后第三人曹*上诉，天津**人民法院于2014年1月10日作出（2013）二中保民终字第363号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。南**公司未履行，陈*申请强制执行，本院功能区审判区立案执行，2014年6月3日作出（2014）滨功执字第541号执行裁定书，因陈*申请，裁定（2013）滨功民再字第1号民事判决书的本次执行程序终结。2015年4月13日作出（2014）滨功执字第541号执行裁定书，冻结、扣划被执行人南**公司4571962元等。

另查，2014年9月13日，陈*与南**公司签订协议，约定双方一致同意协议签订后3个月内南**公司向锦**公司提起诉讼，陈*委托一名律师作为南**公司代理人参加诉讼。如陈*不服判决，要求以南**公司名义上诉时，南**公司应提供相关委托手续。南**公司提起诉讼后，陈*同意安装工程造价最终以南**公司与建设方**公司施工合同纠纷案最终生效判决确定的安装工程造价为准。再审维持原判后一个月内，南**公司向陈*支付工程款60万元。如南**公司在约定的3个月内因自身原因不起诉锦**司，陈*有权按照原生效判决申请对南**公司的执行等。

本院认为

本院认为，一方当事人不履行或不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。异议人与申请执行人在执行中自愿达成和解协议，但异议人并未按照协议约定支付工程款60万元。和解协议中约定，南**公司提起诉讼后，陈*同意安装工程造价最终以南**公司与建设方**公司施工合同纠纷案最终生效判决确定的工程造价为准，异议人认为该部分属于已履行应扣除部分。陈*认为协议同时约定南**公司提起诉讼时，陈*委托一名律师作为南**公司代理人参加诉讼，但南**公司并未告知陈*提起诉讼以及诉讼中的情况。因为该项约定直接关系陈*能否在南**公司与锦**司诉讼中保护自己的利益不受损害，南**公司未提供证据证实已告知陈*相关情况，所以南**公司并未按照约定全面履行和解协议义务，其起诉并不当然属于和解协议已履行应扣除部分。综上，异议人所提异议，理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下：

裁判结果

驳回异议人江苏南**限公司的执行异议请求。

如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向天津**人民法院申请复议。

裁判日期

二〇一五年六月十一日