原告田**与被告秦皇**程有限公司建设工程施工合同纠纷一案民事判决书

审理经过

原告田**与被告秦皇**程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告田**及委托代理人李**、被告秦皇**程有限公司委托代理人任树祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告田**诉称，2009年9月3日原、被告签订建设施工合同，按照合同约定，被告将东方**楼中心工程发包给原告施工，工期为80天，2009年9月4日开工，2009年11月22日竣工，合同价款土建约62万元，钢构约120万元，承包方式为包工包料，并约定付款方式为：进场付合同总价的30%工程款，承台梁完工以后付合同总价的25%工程款，二层封顶后付合同总价20%工程款，工程竣工结算审核完成20天内付工程竣工决算总价的97%，余款作为保修金。原告按照合同约定到场施工，但被告迟*支付工程款，严重影响工程进度。2010年5月11日被告通知原告终止合同并要求原告撤场，导致原告无法继续施工。现原告为被告完成工程造价为120万元，被告仅付100万元，剩余工程款20万元理应支付。故诉至法院，要求被告给付拖欠的工程款20万元并承担诉讼费用。

被告辩称

被告秦皇**程有限公司辩称，原告确实为被告进行了施工，但原告并没有按照合同完成施工任务，被告在钢结构除锈工程中也并未采用合理的方法进行除锈施工，造成了该工程迄今不能够投入正常使用，原告应当为此损失承担责任。原告中途撤场的行为也给被告造成了损失，同时原告超拨了相应的工程款项，被告违约行为应当返还超拨工程款，按照合同约定承担违约责任。

本院查明

经审理查明，2009年9月3日秦皇岛市**有限公司（甲方）与田**（乙方）签订《协议书》一份，约定，甲方将东方明珠售楼中心工程承包给乙方，并达成如下协议：一、工程名称为东方明珠售楼中心工程；二、工程内容为按照施工图纸、图纸会审、设计变更和工程洽商完成土建工程；三、建筑面积为2428平方米；四、工程工期为2009年9月4日开工，2009年11月22日竣工。工期80天；五、质量等级为合格；六、合同价款土建约62万元，钢构约120万元（钢构按决算价让利10%）；七、承包方式为包工包料。合同还对取费等级、材料价格、定额、付款方式、工程保修等事项做出了约定。合同签订后，原告即按合同进行施工，截止2009年10月9日被告共支付原告工程款100万元。2010年5月11日，被告秦皇岛市**有限公司通知原告撤场，双方对工程价款未进行结算。

本院认为

本案在审理过程中，原告向本院申请对涉案工程造价进行司法鉴定。2011年11月4日唐山工程造价司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为东方明珠城售楼中心工程造价为1268451.88元，2012年12月4该中心出具说明函一份，证明该鉴定造价包括直接费1189682.03元、间接费99903元、利润24362.51元、价差调整-88151.92元、税金42656.26元。

上述事实，有工程施工合同、完工证、司法鉴定意见书及双方当事人陈述等证据材料予以佐证。

本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质的，建设工程施工合同应当认定无效。原告田**未取得建筑施工企业资质，因此其与被告秦皇**程有限公司签订的《协议书》为无效合同。工程施工合同无效，但建设工程现已经实际交付被告使用，原告请求参照合同约定及鉴定意见支付工程价款，本院予以支持，但鉴定意见的间接费（由规费、企业管理费组成）中的规费56467.03元及税金42656.26元应当予以扣除，其余工程款1268451.88-1000000-56467.03-42656.26u003d169328.59元被告应向原告支付。依照《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告秦皇**程有限公司给付原告田**欠款169328.59元。于本判决生效后十日内履行完毕；

二、驳回原告其他诉讼请求。

案件受理费4300元，被告负担3640元，原告负担660元。于本判决生效后十日内交纳。

如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省**人民法院。

裁判日期

二〇一四年五月八日