上诉人付**、张**因与被上诉人徐**建设工程施工合同纠纷一案的民事裁定书

审理经过

上诉人付**、张**因与被上诉人徐**建设工程施工合同纠纷一案，不服五大连池市人民法院[2014]五民初字第78号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。

一审原告诉称

原审原告付**、张**在原审法院诉称，2010年6月8日，付**、张**与徐**签订了工程承包合同。张**将其与付**共同在五大连池市交通运输局（以下简称交通局）承包的通乡公路中的富强村、和安村、星火村、民兴村白色路面发包给徐**，合同约定付**、张**负责提供工程所需沙石、水泥，并及时运到料场，数量、质量要满足工程需要，并提供用水。必须保证徐**所用施工材料，保证正常施工，如发生停工待料后果由张**负责。拨款方式为按工程进度拨款，徐**必须保证按时完成工期，如不能保证工期造成损失由徐**负全责。竣工日期2010年10月1日前。付**、张**按照发交通局的规定，将四段公路所需全部原材料水泥等全部运到各个公路的料场。所承包修建的富强村、和安村、民兴村通乡公路，按合同已于2010年9月末竣工，并经交通局验收合格并投入使用。星火村通乡公路全长6.1公里，徐**在2010年10月1日前只修完了4公里水稳，487米的白色路面，剩余的工程没有完工。2011年，张**、付**只好另找施工队进行修建，因2010年徐**未修完路段所剩的水泥存留时间过长，已不符合修路要求，张**又通过交通局补进200吨水泥，将徐**做了4公里水稳路面进行修建，水泥价值为92,000.00元。剩余1.5公里仍未修筑，2013年付**、张**又在交通局购买水泥42.5级330吨，每吨610.00元计201,300.00元;32.5级水泥105吨，每吨500.00元计52,500.00元，两项合计253,800.00元。再次将1.5公里白色路面修完。根据双方签订合同的约定，徐**未按时完工给付**、张**造成了经济损失，应由徐**承担，徐**应赔偿付**、张**实际发生的经济损失253,800.00元。

原审法院裁定认为，付**、张**的诉讼请求，五大连池市人民法院在2011年徐**诉付**、张**拖欠工程款一案中，付**、张**提起了反诉，这部分的请求是其反诉中的一部分。2010年6月8日，徐**在施工前，交通局已将所修路段原材料全部运到施工现场，徐**所承揽的工程是包清工，按约定竣工日期为2010年10月1日。在竣工之日如果工程没有完工，所剩的水泥等原材料都在现场堆放，实际损失当时已经产生。五大连池市人民法院(2011)五民初字第879号民事一审案件中作出了裁决，驳回了付**、张**这一部分的反诉请求。判决后双方当事人均未提出上诉，现在判决已生效。2013年12月19日，付**、张**就同一事实，同一请求再次提起诉讼，经审查不符合民事案件的受理条件。据此裁定驳回付**、张**对徐**的起诉。

上诉人诉称

裁定送达后，付**、张**不服，向本院提起上诉，其主要上诉理由为：在2011年徐**诉付**、张**拖欠工程款一案中，付**、张**提出了反诉，本案诉讼请求是反诉中的一部份，（2011）五民初字第879号民事案件作出了判决，以“张**主张星火村路段仍未修完的1.5公里所需原材料的损失证据不足，且现尚未实际发生，对此不予支持”。言外之意等修完后，才实际发生，另行起诉，所以付**、张**对该判决没有提出上诉。故在2013年该路段修完后，于2013年12月18日就此提起了诉讼，法院应当审理。故请求撤销原审法院裁定，对本案进行审理。

本院认为

本院经审查认为，本案付**、张**主张徐**未按时完工，给付**、张**造成了经济损失，要求徐**赔偿损失的诉讼请求。因在原审法院审理徐**诉付**、张**拖欠工程款纠纷一案中，付**、张**提起反诉，要求徐**赔偿损失，原审法院判决驳回付**、张**反诉请求，付**、张**对该判决没有提起上诉，该判决已发生法律效力。在该案付**、张**提起反诉中已包括本案诉讼请求，现付**、张**以本案诉讼请求提起诉讼，原审法院裁定驳回起诉并无不当。付**、张**的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原裁定。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一四年六月十九日