X**公司与X**公司建设工程施工合同纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告XX**X有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员XX独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人XX、XX及被告的委托代理人XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告**公司诉称，2008年7月22日原、被告签订了《上海XX别墅外立面异形石材装饰工程承包合同》（以下简称《承包合同》），合同就施工内容、期限、合同价款、施工质量技术要求、付款方式、竣工验收及结算、违约责任等内容进行了约定。在合同履行过程中，原告按照合同约定向被告支付了人民币（以下币种相同）30万元作为备料款，随后由于被告方原因，导致合同无法继续履行。经双方协商，原、被告于2008年12月19日签订了《还款保证书》，在保证书中，被告承诺第一次于2009年1月15日前返还原告工程款10万元，第二次于2009年4月25日前归还原告工程款20万元，逾期不还将承担每天1%的违约金。被告在2009年5月16日仅向原告返还了工程款3万元，尚有工程款27万元被告至今未能返还原告。经原告多次催讨，被告置之不理。原告诉讼请求：1、判令解除原、被告之间签署的《承包合同》；2、判令被告返还工程款27万元；3、判令被告支付违约金677,700元（自2009年5月17日暂算至2010年1月22日止，要求计算至实际支付之日止）；4、诉讼费由被告承担。

被告辩称

被告**公司辩称，按合同约定原告应先支付34万余元备料款，但原告仅支付30万元，原告违约在先，被告有理由拒绝履行合同，不构成违约。原告主张违约金无事实依据，还款保证书系原告威胁下被告的法定代表人违背真实意思出具的。原告主张违约金亦无法律依据，原告有防止损失扩大的义务，原告未尽该义务，违约金无法律依据，且原告主张每日1%违约金显然过高，如果法院支持违约金，要求调整为按银行同期贷款利率计算。被告同意解除合同。

本院查明

经审理查明，2008年7月22日，原、被告签订《承包合同》一份，约定原告将上述装饰工程分包给被告施工，合同金额暂定6,826,137元，合同签订后原告支付合同总价的5%作为备料款。该合同还就进度计划、竣工验收等事项进行了约定。2008年8月5日原告向被告支付了30万元。同年12月19日，被告的法定代表人XX出具《还款保证书》，言明：由于被告无法履行《承包合同》，经原、被告双方协调被告法人代表XX承诺第一次于2009年1月15日之前归还原告10万元，第二次于2009年4月25日之前归还20万元，如以上时间还不清欠款愿承担一切法律责任，并承担违约金1%/天。被告于2009年5月16日归还了原告3万元，之后未再还款，原告催讨无果，遂起诉。审理中原告陈述签订合同时未查看被告的施工资质，被告陈述其无法提供施工资质证书。

上述事实，有《承包合同》、《还款保证书》、银行凭证及原、被告的陈述在案佐证。

本院认为

本院认为，原、被告签订的《承包合同》，因被告无施工资质，违反了法律禁止性规定，应认定无效。被告因无效合同收取的钱款应当返还原告。就30万元的返还原、被告已达成一致，被告于2008年12月19日向原告出具了《还款保证书》，该《还款保证书》系双方的真实意思表示，不违反法律，应为有效。被告辩称《还款保证书》系在原告威胁下被告的法定代表人违背真实意思出具，该辩称缺乏证据，不予采信。被告未按承诺时间归还原告剩余27万元，应当承担返还责任并承担违约金。《还款承诺书》所约定1%/天的违约金标准确属过高，被告要求调整予以支持，本院调整为按中**银行同期同类贷款利率的四倍计算，自2009年5月17日至实际支付之日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第五十八条之规定，判决如下：

裁判结果

一、原告**公司与被告**公司2008年7月22日签订的《上海XX别墅外立面异形石材装饰工程承包合同》无效；

二、被告**公司应于本判决生效之日起十日内返还原告XX有限公司27万元；

三、被告**公司应于本判决生效之日起十日内支付原告X**公司违约金，以27万元为本金，自2009年5月17日至实际支付之日止，按中**银行同期同类贷款利率的四倍计算。

负有给付金钱义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费13,277元减半收取，计6,638.50元，由原告**公司负担3,000元，被告**公司负担3,638.50元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海**人民法院。

裁判日期

二Ｏ一Ｏ年五月二十六日