胡**诉安徽中**限公司、安徽**限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告胡**诉被告安徽中**限公司（以下简称中**司）、安徽**限公司（以下简称温**司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2014年8月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年10月9日公开开庭进行了审理。原告胡**及其委托代理人李**、被告中**司的委托代理人徐国库、被告温**司的委托代理人张*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称：2008年1月8日，被**公司将其建设的1#生产车间及办公楼施工工程发包给安徽广**有限公司（以下简称广**司），并由原告作为该工程的施工项目负责人内部承包。后因被**公司一直未能办理施工许可证，广**司2008年12月5日解除了与温*公司签订的《建设工程施工合同》，广**司退出该工程项目。后温*公司将该项目再次以包工包料方式发包给被告中**司，并继续由原告作为该工程实际施工人组织施工建设，并由被**公司、中**司重新签订施工合同。2009年9月12日二被告与原告签订《补充协议》一份，共同确认涉案工程的基础部分由原告施工完毕。2011年1月10日，原告与被告中**司、陈**签订《工程承包合同》，约定由原告将涉案工程的剩余工程量转交给陈**承包，由被告中**司负责对原告已完成工程量组织与温*公司结算，陈**从后期工程利润中分配给原告30万元作为酬金。陈**完成剩余工程施工后，二被告未通知原告，将该项目工程造价委托有关部门决算，即便按照二被告委托的决算结果确定的原告应分得工程决算款项7613047.99元，原告向二被告催要剩余拖欠工程款项时，二被告仍拒绝给付。为此起诉请求判令被告中**司给付拖欠原告的工程施工款及利息合计801698.65元；被**公司在未支付范围内承担连带清偿责任；诉讼费由二被告承担。

被告辩称

被告中泰公司辩称：原告的诉讼请求事实不清、证据不足且没有法律依据；本案真正的被告应该是广**司；原告的诉讼请求与我公司没有关联性；原告主张工程款的鉴定依据不能成立；原告已经从我公司领走776万元，由于原告无权主张工程款，该款应全额返还我公司。

被告温**司辩称：我公司已经与中泰公司结算并支付完毕，请依法驳回原告对温**司的诉讼请求。

本院查明

经审理查明：2008年1月8日，被告温**司与广**司签订《建设工程施工合同》，并由原告胡**以广**司的名义对被告温**司的“安徽**限公司1#楼车间及办公楼建筑工程”进行实际施工；2009年8月29日，甲方温**司与乙方广**司及丙方胡**签订《协议书》一份，协议的内容有：丙方以乙方名义承建甲方建设的安徽**限公司1#楼车间及办公楼建筑工程，甲、乙双方签订了建设工程施工合同，现丙方已将1#附楼一层梁板及主楼一层部分柱体浇筑完毕，主楼一层其余柱体的钢筋绑扎完毕；甲乙丙三方同意解除2008年1月12日签订的建设工程施工合同，甲方对丙方已施工工程部分保留质量瑕疵抗辩权，该工程已完成工程量部分以最终审计作为结算依据；本合同自丙方挂靠新一建筑公司并与甲方订立新一建筑承建合同后生效；丙方以乙方名义向甲方提交已完工程量决算报告，因丙方将以其他施工企业名义进行实施该工程，甲方不再对该决算报告进行审核；乙方收取甲方173万元工程款（包括乙方以借款方式收取甲方10万元）已被丙方全部领取并用于工程支出，乙方不再收取丙方管理费，故已完工程部分税款由丙方缴纳，甲方进行监督等。

另查明：2009年9月1日，被告中**司与被告温**司签订了一份新的《建设工程施工合同》，约定了工程名称：1#生产车间及办公楼，合同价款包括前期基础（广**司的工程），金额：12290000元。2009年9月12日，原、被告签订《补充协议》一份，协议内容为：厂房及办公楼总建筑面积约23000平方米，具体以实际丈量为准；原前期基础工程款债务由胡**和原承建单位负责，与中**司无关；本合同价款是指工程全部价款，本合同工程决算价应扣减原已支付部分等。2009年9月14日，原告胡**以1#生产车间及办公楼项目部项目负责人身份与被告中**司分别签订了《安全生产管理目标》和《安徽中**限公司安全生产管理目标责任书》。后胡**即以安徽中**限公司温华纺织厂车间及办公楼工程项目部的名义分别与刘**签订《劳务分包施工合同》、与吴玉柱架子班组签订《脚手架工程承包协议》、与胡**签订塔吊《租赁合同》，并分别约定了相关事宜。原告胡**承担支付了2009年9月15日至2010年2月9日其对温**司该建设工程项目实际施工期间产生的电力费用10071.02元。

2010年1月10日，甲**公司与乙方陈**、丙方胡**共同签订《安徽**有限公司1#生产车间及办公楼工程承包合同》，约定：该工程位于阜阳市**温**司院内，建筑面积约23000㎡；鉴于该工程前期系胡**项目经理承包建设；根据胡**已完工程量（附已完工程量清单，经甲、乙、胡**及温**司共同签字认可），有甲方负责协调温**司，按照原签《建设工程施工合同》约定的结算办法组织结算，温**司已转工程款自动抵扣工程结算款，不足部分待整体工程结算后，自温**司所转工程款中逐次补齐；由于二层柱体以下工程系胡**承包建设，故该项目二层柱体包括二层柱体以下的所有债务（包括所欠的材料款、工资等）费用由胡**承担，与乙方无关；施工前的前期费用，由丙方与乙方共同承担（以发票为准）各自承担50%（仅包括临时道路、临时设施）；自本合同签字生效之日起，甲方必须以书面通知的形式，要求温**司所有的工程款必须转入甲方的银行账号，未转入甲方银行账号的工程款甲方一律不予认可，否则后果由温**司自行承担；该合同签字生效后，乙方享有甲方在与温**司签订《建设工程施工合同》中所有的权利及义务，丙方不再享有上述合同中的任何权利义务，同时甲方与丙方所签该工程内部承包协议自动作废；该合同经被告中泰公司、原告胡**及陈**分别签字盖章。2010年3月4日，被告中泰公司向胡**发出“通知”一份，内容为：经公司股东2011年2月11日会议研究决定，免去胡**该项目部的项目负责人的职务，请胡**接到通知后三天内把工地原有关资料及施工图纸送到公司，否则产生的后果均有胡**承担，注该项目已完成的工程量等工程竣工验收后进行结算。2011年4月22日，被告中泰公司、原告胡**及陈**等共同对“中泰**纺织厂项目部胡**所完成的工程量”清单进行签章确认。

又查明：在原告胡**退出并停止对温**司1#生产车间及办公楼建设工程实际施工后，由陈**继续组织对该建设工程的实际施工并完成了后期剩余工程建设。被告中**公司于2011年12月20日出具《安徽**限公司办公楼工程节能分部自评报告》、于2012年3月10日出具《安徽**限公司1#车间竣工自评报告》，结论均评定为“合格”。该温华**公司1#车间及办公楼已被阜阳市**赁有限公司使用。

2012年9月27日，二被告分别对安**事务所《安徽**限公司1#车间工程、办公楼工程决算造价》、安徽**限公司1#车间工程《工程决算审核定案表》和安徽**限公司办公楼《工程决算审核定案表》进行签章确认。经安徽正**所有限公司对开发区温*纺织有限公司1#车间、办公楼工程决算造价在安**事务所审核造价基础上进行分账，于2013年3月4日出具皖正造字（2013）016号《工程造价审核报告》，审核意见为：安**事务所审核总造价16478299.55元，其中：胡**施工部分76130477.99元、陈**施工部分8865251.56元。其中：1#车间工程造价14761146.69元（胡**施工部分6961250.52元、陈**施工部分7799896.17元），办公楼工程造价1717152.86元（胡**施工部分651797.47元、陈

光亮施工部分1065355.39元）。

再查明：温**司车间及办公楼工程现已建设完成，并实际交付使用。2013年1月27日，甲方温**司与乙方中泰公司签订《工程结算协议》一份，甲乙双方确认乙方承建甲方的厂房及办公楼工程总造价为人民币1647.8299万元、安全文明措施费为15.6万元、总计为人民币1663.4299万元，甲方应在本协议签订七日内向乙方指定账户转款人民币400万元，否则此协议无效；甲乙双方确认胡**（含原广**司）经手已从甲方领款或借款金额366万元，本协议签订后，胡**留存甲方的未予结算利息及内容与乙方无关。原告胡**不予认可其（含原广**司）已从温**司领款或借款366万元。

在本案审理期间，经中**司提交《温*纺织厂转账情况一览表（胡**）》与胡**于2014年10月22日对账，胡**已经从中**司领取的温*纺织厂1#车间及办公楼工程款项总额为2691141元（含文明施工费125900元、加固68400元）；胡**工程决算款7760000元，应扣税费465600元。

上述事实由下列证据予以证明：

《建设工程施工合同》、《协议书》、《解除合同通知书》、《补充协议》、《安全生产管理目标》、《安全生产管理目标责任书》、《塔吊租赁合同》、《脚手架工程承包协议》、《劳务分包施工合同》、电费交纳凭证、《工程承包合同》、安**公司通知、胡**所完成的工程量清单、《竣工自评报告》、《节能部分自评报告》、已交付实际使用的现场照片、《工程结算协议》、温*纺织厂转账情况一览表（胡**）、证人陈**的当庭证言、当事人的庭审陈述等。

本院认为

本院认为：工程转包是建筑企业为完成工程建设施工而将所承包的工程转给具有相关建筑行业施工资质的单位或个人实际施工所签订的合同。从2009年8月29日温**司、广**司及胡**三方签订的《协议书》和2009年9月12日的《补充协议》内容上看，系对温**公司1#车间及办公楼工程的工程转包，胡**系该工程的前期实际施工人。胡**既不是中**司的内部员工，也未有证据证明其具有建筑行业相关施工资质，二被告对此均应明知。《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”。据此，上述《协议书》和《补充协议》违反了法律禁止性规定，应属无效合同。根据《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，以上建设工程施工合同无效，但建设工程经验收合格，请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。虽二被告对以上建设工程已实际竣工及竣工日期有争议，但中**司已向温**司出具《安徽**限公司办公楼工程节能分部自评报告》、《安徽**限公司1#车间竣工自评报告》，结论均自评定为“合格”，且该建设工程已被阜阳市**赁有限公司实际使用。原告胡**作为该建设工程的前期实际施工人，其已完成的实际施工部分已经2010年1月10日中**司与陈**、胡**共同签订的《安徽**有限公司1#生产车间及办公楼工程承包合同》及2011年4月22日中**司、胡**及陈**等共同签署的《中**司温*纺织厂项目部胡**所完成的工程量》确认。该建设工程的总决算造价已经安徽金阳事务所出具温**司1#车间工程《工程决算审核定案表》和温**司办公楼《工程决算审核定案表》确认。原告胡**实际完成施工部分应付的工程款已经安徽正**所有限公司出具的皖*造字（2014）016号《工程造价审核报告》审核确认为76130477.99元。中**司应按该审核报告分账结论，扣除胡**已通过广**司及温**司领取或支付的工程款项后将剩余工程款支付给胡**。根据《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，被告温**司仅应在欠付工程价款范围内对实际施工人胡**承担责任。二被告辩称皖*造字（2014）016号《工程造价审核报告》不具有证据效力，未提供相应证据，本院不予支持。根据**设部《建筑工程安全防护、文明施工措施费用及使用管理规定》（建办（2005）89号）及皖*造字（2014）016号《工程造价审核报告》结论，文明施工措施费不属于建设工程款项范围。且二被告2013年1月27日签订的《工程结算协议》中也确认安全文明措施费不在工程总造价范围内。对于中**司在《温*纺织厂转账情况一览表（胡**）》中主张应扣税款465600元，因未提供已经履行代扣代缴该税款的相关证据，本院不予支持。待其提供相应证据后可另行主张或结算。中**司在本案举证向原告胡**履行支付的工程款数额为2565241元（2691141元－125900元）。温**司与广**司及胡**三方于2009年8月29日签订的《协议书》中确认的原告胡**已通过广**司收取温**司173万元工程款（包括广**司以借款方式收取温**司10万元），本院予以确认。对于温**司与中**司于2013年1月27日签订的《工程结算协议书》中“确认胡**（含原广**司）已从温**司领款或借款金额366万元”，因该协议未经胡**的认可，二被告亦未提供相关证据证明胡**已领取该款项，故本院对此不予确认。被告中**司辩称已向胡**超额支付工程款，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告温**司虽与中**司签订《工程结算协议书》，但未举证其已全部履行支付工程款的义务，对此应承担举证不能的不利后果。综上，原告胡**要求被告中**司支付拖欠的工程款801698.65元，被告温**司在未付工程款范围内承担连带清偿责任的诉讼请求，本院应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第二百七十二条第二款、《中华人民共和国建筑法》第二十八条、《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条第（三）项、第二十六条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告安徽中**限公司于本判决生效之日起十日内支付原告胡**工程款801698.65元。

二、被告安**限公司对上述债务承担连带清偿责任。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费11817元，由被告安徽中**限公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省**民法院。

裁判日期

二〇一五年一月五日