四川省泸**有限公司与重庆帅**限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告四川省泸**有限公司与被告重**有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人霍**，被告的委托代理人赵**、姚**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称，2011年5月18日，原、被告签订《工程施工劳务合同》，约定了详细的施工条款及各项细则，但被告完成施工范围内六栋楼的主体工程后，对剩余的装修工程未按合同约定的时间继续施工，造成工期延误，致使原告重新寻找承包方，产生巨额的二次费用。被告施工的主体工程出现质量问题，被工程业主发出大量罚单，并且被告拒不维修。被告施工时管理不到位，产生大量材料浪费，给原告造成损失并拒绝赔偿。请求依法判令被告支付违约金1464184元，二次发包损失2723556元，工程质量问题的罚款294942元及维修费用77240元，材料损失费450000元，合计5363178元。

被告辩称

被告辩称，原告不仅拖欠工程款，还单方强行终止合同，未经被告同意，将本属被告承包的工程内容进行了二次发包，原告不存在损失，被告也不应支付违约金。原告就二次发包既主张违约金又主张损失赔偿，也是重复的。双方签订的施工合同未约定工期，反而是原告迟延开工、跨年度开工造成被告人工费上涨，被告有大量损失，请求驳回原告的诉讼请求。

本院查明

经审理查明：2011年4月19日，原告与龙口市**有限公司签订建设工程施工合同，约定由原告施工龙城国际居住小区13、15、22、25、27、29号楼及地下室的土建安装工程。2011年8月25日，原告与龙口市**有限公司签订建设工程施工合同，约定由原告施工龙城国际居住小区13、15、22、25、27、29号楼周边地下车库。原告具有房屋建筑工程施工总承包二级资质，被告具有建筑业劳务分包一级资质。2011年5月18日，原告以其龙口分公司龙城国际项目部的名义，与被告签订工程施工劳务合同。合同约定：由被告施工龙城**小区13、15、22、25、27、29号楼主楼设计图纸内除（水、电、暖、消防）外的一切范围内的全部内容，如地基基础，主体结构，脚手架搭设和安全防护措施，及安全文明施工设施用辅耗材、室内外砌体、抹灰、刮大白、外墙保温涂料等全部施工内容，达到验收合格标准；工期为2011年月日至2012年月日，本工程工期为天，其中主体结构为天（由原告方原因造成的延误和自然灾害等影响除外）；价款，按计算规则计算出建筑面积448元／平方米；违约责任，本合同签订主体全部封顶合格，被告不能履行本合同条款约定的责任和义务而违约的，除承担原告和业主签订的承包合同价中的责任和经济损失外，另加罚工程量总造价的3%的罚款。如原告不履行合同，被告有权不进行下步工作。

签订合同后，原、被告双方开始履行。原告称被告据龙口市**有限公司发出的开工令按时开工，被告称2011年5月10日左右开始施工。被告施工了13、15、22、25、27、29号楼的主体工程，六栋楼的主体实际完工时间分别为2013年5月12日、2013年5月24日、2012年5月2日、2012年5月16日、2013年4月4日、2012年11月27日。2012年4月17日，原告与赵**签订建筑器材租赁合同，2012年5月2日，原告与龙口市**材租赁站签订施工电梯租赁合同书，此后，原告还与其他案外人签订多份单项劳务分包合同，将六栋楼的二次装修工程（砖墙、内外粉刷、刮大白、电梯与塔吊的租赁等）另行分包。2013年上半年，原、被告对工程量进行了核对，双方确认无争议的工程量面积为109910.45平方米，其中包括合同外的地下车库25327.5平方米。另有2368.9平方米尚存争议。

庭审过程中，原告撤回对工程质量问题的罚款294942元、维修费用77240元、材料损失费450000元的诉讼请求。

原告认为被告有两种违约行为，一是未履行合同约定的二次装修工程，致使原告对该部分工程二次发包，二是未按约定工期施工，应向原告支付违约金。违约金为工程量总造价的3%，即448元／平方米×109910.45平方米×3%u003d1477196.44元，原告主张1464184元。

为证明被告违约停止施工二次装修工程，原告提交2012年3月18日被告出具的抄送表。抄送表载明：“……原合同价格根本承担不了，不仅无盈利，反而会造成较大亏损……同期项目部与渝*签订的主体包干价为345元／平方米，跟他们的合同比，给我们的二次装修的费用为103元／平方米，实际费用205.16元／平方米，我们二次装修实际亏损额为102.16元／平方米。……以上情况请两级领导审核后请求批准，给予我们一定的补偿，以便我们有合理的资金，来组织安排劳动力及各项工作，顺利履行。否则，我们也将按渝*合同标准完成主体工程。以上申请需要领导批准，盼复！重庆帅升劳务建筑公司龙城国际住宅小区工程施工队徐*才2012年3月18日。”抄送表未加盖印章，由被告工作人员徐*才签字。原告称被告发出该抄送表要求对二次装修工程进行涨价，原告未同意，被告即停止二次装修工程的施工。被告对抄送表予以认可，但主张：抄送表是双方进行价格协商的文件。施工过程中，被告增加施工了地下车库，地下车库施工量和难度均很大，原合同价格不足以承担建筑劳务成本，双方就对价格进行协商。原告提出由被告先写书面申请材料，故被告递交了抄送表，抄送表中“需要领导批准，盼复”即表明协商的意思。原告收到抄送表未予答复，却作为被告停止施工的依据，是不合理的。2012年9月，二次装修工程的施工人员进场后被告才得知原告已另行分包，多次与原告探讨未果。

原、被告对于二次装修工程的另行分包虽未达成一致，但被告仍按原合同进行六栋楼主体的施工至完毕。原告称另行分包时通知了被告，但未提交证据证实。

为证明被告延误工期，原告提交了文件接收单、2012年总施工进度计划。文件接收单载明被告的工作人员徐**于2012年3月4日接收名为“2012年总施工进度计划”的文件。2012年总施工进度计划系原告2012年3月2日单方制作，未加盖印章，载明22、25号楼主体完工时间应为4月中旬，27、29号楼主体完工时间应为8月中旬，13、15号楼主体完工时间应为8月30日。被告认可文件接收单中徐**签字的真实性，但对原告主张其延误工期不予认可。被告主张：双方合同未约定工期，2012年总施工进度计划也未经双方签字盖章确认。即使该施工进度计划真实并经被告接收，也只能说明原告曾对工期提出整体计划，不能作为双方对工期的约定，更不能据此确认被告实际延误工期、应承担延误工期的责任。被告负责组织施工人员、进行设备租赁，但双方按施工面积及单价计算工程款，工期延长，人工费、材料、设备租赁费每天都递增，被告就有损失，实际情况是被告着急赶工期，原告从未催促过工期。原告称对被告催促过工期，但未提交证据证明。

原告提交二次发包费用明细及15份与案外人签订的二次发包合同，主张因被告违约停止施工二次装修工程，原告不得不另行分包，造成损失。原告称，双方合同约定单价为448元／平方米，二次装修内容另行分包经核算后单价为158元／平方米，因此，被告施工的主体单价应为448-158u003d290元／平方米。原告称其按单价345元／平方米拨付工程进度款，因此二次发包损失为345-290元／平方米×109910.45平方米u003d6045270元，原告主张2723556元。被告对此不予认可，主张原告未经被告同意单方进行二次发包，不存在损失，不应由被告承担赔偿责任，其计算损失的方式亦缺乏依据。

上述事实，有建设工程施工合同、工程施工劳务合同、抄送表、文件接收单、2012年总施工进度计划、二次发包费用明细、15份二次发包合同、当事人陈述及庭审笔录等在案佐证。

本院认为

本院认为，原、被告具备相应资质，经协商一致于2011年5月18日签订的工程施工劳务合同，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，双方均应依约履行。从原告提交的抄送表来看，其主要内容表明被告与原告就原合同定价在进行协商，抄送表并非被告停止施工二次装修工程的通知，原告主张被告违约停止二次装修工程的施工，证据不足。原、被告签订的合同未明确约定工期，原告提交的2012年总施工进度计划未经双方签字或盖章确认，也不能证明施工过程中双方另行明确约定了工期，故原告主张被告延误工期，无事实依据。原告未提交证据证明被告存在违约行为，其请求被告支付违约金的诉讼请求，本院依法不予支持。原、被告双方约定的施工内容包含二次装修工程，原告未经与被告协商一致即将二次装修工程另行分包，其请求被告承担二次分包的经济损失，无事实与法律依据，依法应予驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款之规定，判决如下：

裁判结果

驳回原告四川省泸**有限公司的诉讼请求。

案件受理费59636元，由原告四川**程有限公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。

裁判日期

二〇一四年九月十九日