闫**、吕*与马**、济宁市**有限公司等建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告闫**、吕*与被告马**、济宁市**有限公司（以下简称海**司）、被告石**建设工程施工合同纠纷一案，二原告于2013年8月1日诉讼来院，本院受理后，被告海**司在答辩期期间提出了管辖权异议，本院于2013年11月12日作出（2013）兖民初字第1290号民事裁定书，驳回了被告海**司对本案管辖权提出的异议。被告海**司申请追加石**为本案被告。本院依法组成合议庭，分别于2014年1月22日、2014年3月20日、2014年4月25日公开开庭进行了审理。第三次开庭原告闫**、吕*及二原告共同委托代理人徐**、被告马**委托代理人王永会，被告海**司委托代理人田**，被告石**委托代理人姜**、姜*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告闫**、吕**称，2012年8月份，马**承接了兖州**房地产商场办公楼，小区4、5号楼的真石漆仿砖工程。2012年8月17日，9月5日，10月10日，二原告与马**签订了三份合同，马**将承包的兖州**房地产商场办公楼，小区4、5号楼的真石漆仿砖工程以包清工的形式发包给原告闫**、吕*。由二原告带领60多名农民工保质保量进行施工，截止到工程完工，二原告实际工程量办公楼为2530㎡，商场3760㎡，小区4号楼9300㎡，小区5号楼8908㎡，合计劳务费788240元，被告给付二原告400000元。该工程已竣工交付使用，现欠款388240元，二原告多次找被告催要无果，庭审中，二原告先变更诉讼请求为393610元，最终变更诉讼请求为245000元。请求法院判令各被告共同偿还该欠款。

被告辩称

被告马海军辩称，经过双方对账，被告认可欠二原告工程款为245000元，但该工程系承包海**司的工程，海**司没有结算完毕，应与海**司承担连带责任。

被告海**司辩称，二原告所述不是事实，被告海**司与原告无有任何关系，也不欠原告的工程款。被告海**司与原告不存在建设工程施工关系，原告诉称的工程虽然是由被告海**司开发建设，被告将恒龙广场和海润豪庭外墙真石漆工程分包给石**承包施工，双方于2012年7月27日签订了施工合同，该合同明确约定工程单价为包工包料，单价包实，合同第七条约定，工程竣工验收后质保期为两年，被告公司预留结算工程款5%作为质保金，石**承包的外墙真石漆工程至今未通过竣工验收，双方未进行决算，被告海**司与石**之间系债权债务不明，原告诉称的事项，与被告海**司非同一法律关系，其诉求海**司共同支付工程款没有事实依据。请求法院判令驳回二原告对被告海**司的起诉。

被告石*旭辩称，该工程承包后已转包给马**，现在还没有通过验收，工程款已经支付给马**，对于二原告主张的欠款，与石*旭没有直接关联性，石*旭不承担任何责任。

本院查明

经审理查明，2012年7月27日，海**司（甲方）与石**（乙方）签订了《外墙真石漆施工合同》，主要内容：“工程承包内容及范围：1#、2#、3#、4#、5#住宅楼，6#楼，商场及办公楼的外墙真石漆施工（包工包料）。本工程按实际施工面积进行结算，小块型单价为75元／㎡，大块型单价为74元／㎡，完工后按实际完成工程量进行结算。工程竣工验收合格结算完毕后，甲方将工程款的95%支付乙方，付款方式以工程款抵本小区商品房方式一次性付清给乙方，另5%作为质保金，质保期限后无息返还，质保期为2年，乙方委派马**为工地现场代表，负责行使乙方的权利及义务，乙方按合同规定的质量标准进行施工，如属乙方责任所产生的施工质量问题，乙方必须返工，由此产生的费用由乙方负担。”2012年8月2日，石**（甲方）与马**（乙方）签订了《外墙真石漆施工合同》，主要内容：“工程承包内容及范围：1#、2#、3#、4#、5#住宅楼，6#楼，商场及办公楼的外墙真石漆施工（包工包料）。本工程按实际施工面积进行结算，单价为62元／㎡，工程竣工验收合格结算完毕后，甲方将工程款的95%支付乙方，付款方式以工程款抵本小区商品房方式一次性付清给乙方，另5%作为质保金，质保期限后无息返还，质保期为2年，乙方委派马**为工地现场代表，负责行使乙方的权利及义务，乙方按合同规定的质量标准进行施工，如属乙方责任所产生的施工质量问题，乙方必须返工，由此产生的费用由乙方负担。”2012年8月17日，马**（甲方）与闫**（乙方）签订《兖州**恒隆广场施工合同》，主要内容为：“甲方将承包海润豪庭房地产商场办公楼，真石漆仿砖工程以包清工形式发包给乙方，工程价格按每平方24元，工程量计算以实际喷涂面积为准，甲乙双方丈量数为准，施工完付清90%，验收合格一次性付清100%。乙方施工完甲方20天之内应及时组织验收，20天之内不做验收视为合格，甲方付清全款。如果甲方违约每拖一天按欠款的5%计算违约金（按天计算），施工中拖欠工资造成工人停工不干，由甲方负责并按实际人数实际工资付误工费。”2012年9月5日，马**（甲方）与闫**、吕*（乙方）签订《兖州市海润豪庭施工合同》，主要内容为：“甲方将承包海润豪庭房地产小区4#楼，真石漆仿砖工程以包清工形式发包给乙方，工程价格按每平方35元，工程量计算以实际喷涂面积为准，甲乙双方丈量数为准，施工完付清90%，验收合格一次性付清100%。乙方施工完甲方20天之内应及时组织验收，20天之内不做验收视为合格，甲方付清全款。如果甲方违约每拖一天按欠款的5%计算违约金（按天计算），施工中拖欠工资造成工人停工不干，由甲方负责并按实际人数实际工资付误工费。”2012年10月10日，马**（甲方）与闫**、吕*（乙方）签订《兖州**恒隆广场施工合同》，主要内容为：“甲方将承包海润豪庭房地产商场办公楼，真石漆仿砖工程以包清工形式发包给乙方，工程价格按每平方35元，工程量计算以实际喷涂面积为准，甲乙双方丈量数为准，施工完付清90%，验收合格一次性付清100%。乙方施工完甲方20天之内应及时组织验收，20天之内不做验收视为合格，甲方付清全款。如果甲方违约每拖一天按欠款的5%计算违约金（按天计算），施工中拖欠工资造成工人停工不干，由甲方负责并按实际人数实际工资付误工费。”

各方合同签订后，二原告按约定带领工人进驻场地进行了施工，二原告认为2012年12月份全部完成了合同约定的工程，工程量为及工程款为：办公楼面积2315.76㎡，每平方米24元，计55578.24元；商场面积4002.36㎡，每平方米24元，计96056.64元；4号楼面积9359.86㎡，每平方米35元，计327595.1元；5号楼面积8982.289㎡，每平方米35元，计314380.115元。以上四项合计793610.095元。马**于2012年11月14日给付二原告工程款100000元，于2012年11月19日给付二原告工程款30000元，于2012年11月21日给付二原告工程款15000元，于2013年2月8日给付二原告工程款10000元，2013年8月7日二原告给马**出具收到从2012年8月26日到2013年1月11日给付工程款合计为284000元的收据；马**于2014年1月29日给付二原告工程款10000元。以上二原告合计收到马**给付工程款449000元。

另查明，2012年10月20日，经监理部门、建设单位巡视，发现马**施工的商场、办公楼、2、4、5号楼外墙真石漆部分面积出现色差，进度缓慢，严重影响工期无法进行验收，海**司对马**罚款合计40000元。2013年6月10日，海**司与石**进行了工程结算及对账，内容为：“海**司将开发建设的恒隆广场海润豪庭2#、4#、5#住宅楼、商场及办公楼的外墙真石漆承包给石**施工，2013年5月1日竣工验收。双方按照施工合同约定，根据承包方实际完成的工程量，决算及对账如下：工程总造价为2509554元，已付工程款为2240771元，应扣质保金为125477元，代扣代缴税金为136017元，尚欠工程款为7289元。”2013年11月18日，马**出具证明一份，证明海润豪庭外墙真石漆工程款，石**已经与马**全部款项已结清（质保金归马**所有）。2014年3月18日，马**向海**司签署一份确认书，确认内容为：“马**、石**在海**司海润豪庭项目2、4、5号楼外墙真石漆工程，由于质量问题需要翻修，由第三方翻修，翻修费用2号楼12760元，4号楼11280元，5号楼12680元，共计36720元，由马**、石**承担。”

再查明，庭审过程中，马**曾经提出对二原告完成的工程量予以测绘申请评定，后二原告闫**、吕*（甲方）与马**（乙方）于2014年3月25日达成一份协议，主要内容为：“一、甲方除去罚款、修补，打扫卫生等一切费用以后，再要求乙方支付245000元（包括海**司所欠质保金和欠款），二、要求马**与海**司承担连带责任，三、不再要求石**承担责任，四、双方实际结算数额以245000元，永不反悔。本协议经双方签字后生效，本协议向法院提供，作为审理本案的结算依据。”

上述事实，主要有原、被告提供的证据以及当事人的陈述等认定的，均已收集在卷为凭。

本院认为

本院认为，海**司与石**签订的外墙真石漆施工合同，马**与石**签订的外墙真石漆施工合同，闫**、吕*与马**签订的三份施工合同，虽然均是当事人的真实意思表示，由于石**、马**均未取得建筑施工企业资质等级，各方签订的施工合同根据相关法律规定，应认定为无效合同。由于被告石**从被告海**司处承包海润豪庭工地的部分外墙真石漆工程，已形成事实上的建设工程施工合同关系，双方应按照合同约定履行各自的义务；同样，被告马**从被告石**处分包海润豪庭工地的部分外墙真石漆工程，也形成了事实上的建设工程施工合同关系，双方也应按照合同约定履行各自的义务；二原告从被告马**处分包海润豪庭工地的部分外墙真石漆工程，也形成了事实上的建设工程施工合同关系，双方应按照合同约定履行各自的义务；虽然建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，海**司与石**已经于2013年5月1日进行了竣工验收，并达成了工程决算及对账，该竣工验收自然适用于二原告及被告马**。二原告已经按合同约定施工，各被告就应支付相应的工程款。被告马**与二原告于2014年3月25日达成的协议确认被告欠工程款245000元，没有超出工程的总价款，亦对罚款及翻修费用作了相应扣除，没有侵害海**司及石**的合法权益，有原、被告提供的付款情况及付款清单证实，被告马**也无异议，本院予以确认。双方协议约定石**不承担还款责任，直接侵害了海**司的权益，对该项约定，本院不予采信。由于石**、马**均无施工资质，因此石**应对马**应给付款项245000承担连带清偿责任。根据有关法律解释，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。根据查明的事实和证据，海**司作为发包人下欠石**质保金125477元及工程款7289元，合计132766元，海**司应在该132766元范围内对二原告承担给付工程款责任，由于上述工程保质期为两年，工程竣工验收时间为2013年5月1日，保质期应到2015年5月1日止，因此海**司在保质期到期后，可以给付上述款项。综上根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零九条，参照《最**法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条、第二条、第十九条、第二十六条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告马海军应于本判决生效之日起十日内给付原告闫**、吕军下欠工程款245000元。

二、被告石**对被告马海军上述应给付原告闫**、吕*的款项245000承担连带清偿责任

二、被告济宁市**有限公司对被告马海军上述应给付原告闫**、吕*的款项在132766元范围内承担连带清偿责任。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费5000元，由被告马**、石**负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省**民法院。

裁判日期

二〇一四年五月三十日