上诉人毛**因与被上诉人韩**建设工程施工合同纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人毛**因与被上诉人韩**建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2011）原民初字第749号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明：2009年7月，韩**承建新乡市**发有限公司（以下简称康**公司）在原阳县桥北乡同心源社区的部分建筑工程，约定完成施工超期一天扣除总工程款的1％。2009年11月22日，韩**、毛**签订工程承包合同，约定由毛**承包同心源社区东南角B1、B2座楼房土建工程，约定工价每平方86元，从2009年11月22日开工至同年农历年底竣工，如不能按期竣工造成的一切损失由毛**负责。合同签订后毛**开始施工，2010年3月10日主体工程完工，总面积3693.7平方米。在施工过程中韩**租赁塔吊25天，每天200元租金，韩**雇佣的技术人员孙**、李**月工资为3600元。

2010年3月10日，双方当事人达成口头协议，韩**每月支付毛**工资4000元，由毛**找工人对房屋进行粉刷，粉刷工作于2010年6月10日结束。因韩**拖欠毛**工人工资，毛**申请劳动仲裁，原阳**委员会、原**民法院、新乡**民法院先后作出裁决及判决，判决韩**支付毛**工人工资共计70000元。毛**在该诉讼中未提出索要本人工资的请求。

一审法院认为

原审法院认为：依法成立的合同受法律保护，合同双方均应按照合同约定全部履行义务，违反合同约定应承担违约责任及赔偿损失责任。本案中，毛**超过约定施工期限25天完成工程，应承担赔偿韩**损失的责任。韩**的损失为：超期完工损失79414.55元（3693.7平方米×86元×1％×25天）、塔吊租赁费5000元（200元×25天）、技术人员孙**、李**工资7200元（每人每月3600元×2人），共计91614.55元，毛**应予支付。韩**要求毛**支付保安人员韩**、祝应兴工资4800元（每人每月2400元×2人）、钢管和脚手架租赁费12500元（每天500元×25天），因无证据不予支持。韩**未按照口头约定支付毛**农民工工资，应承担继续履行责任，应支付毛**2010年3月10日至2010年6月10日期间的工资，共计3个月12000元（4000元×3个月）。故依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条之规定，原审法院判决：一、毛**于判决生效后十五日内赔偿韩**各项损失共计91614.55元；二、驳回韩**的其他诉讼请求；三、韩**于判决生效后十五日内支付毛**工资12000元。案件受理费2428元，由毛**负担2203元，韩**负担225元；反诉案件受理费100元，由韩**负担。

上诉人诉称

毛**上诉称：1、上诉人已依双方约定期限完成案涉工程施工，2、原审判决认定韩**的损失没有相应依据。综上，原审法院认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院撤销原审判决第一项，驳回韩**诉讼请求。

被上诉人辩称

韩**辩称：毛**未依照双方约定期限完成施工，该事实已经生效判决予以确认，另依答辩人与康**公司所签订的合同，超期一天扣除总工程款的1％。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，毛**的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回毛**上诉，维持原审判决。

二审诉讼中毛**提供的证据有：1、2012年3月2日康鑫**司证明一份，载明：“韩**在我公司所干工程，合同中超过一天罚总款的1%，主体款已全部结清，无有按合同中扣款。”2、借据共计26份，上述证据证明康鑫**司并未扣除韩**相应款项，毛**并未给韩**造成损失。韩**认为毛**所提供的证据1与本案无关，另该证据无出具人员的签名，不能作为毛**主张依据；对证据2的真实性无异议，但毛**所取之款项并未经过韩**允许，不能证明其证明目的。本院认为韩**虽对毛**所提供的证据1持有异议，但未提供相应的反驳证据，故本院予以认定。韩**对证据2的真实性无异议，故本院对其真实性予以采信，但该证据并不显示康鑫**司是否扣除韩**案涉工程相应款项，故不能证明毛**证明目的。

本院查明

本院经审理查明：韩**与康**公司就案涉工程进行结算时，康**公司并未按双方合同约定针对施工中存在的逾期交工情形要求韩**承担违约责任。本院查明的其他事实与原审法院审理查明的事实相同。

本院认为

本院认为：本院（2011）新中民一终字第882号生效民事判决认定毛**于2010年3月10日完成案涉工程主体施工，违反双方当事人关于案涉工程施工期限的约定，毛**主张其已按期完成案涉工程施工没有提供充分证据予以支持，本院不予采纳，故因毛**未按期施工而给韩**所造成的经济损失，毛**应予赔偿。关于毛**所应赔偿的范围及金额，韩**为证明毛**对其造成相应损失的主张，提供其与案外**公司所签订的同心源社区工程承包合同，主张按照该合同中关于超期完工的约定计算案涉损失，但该合同系韩**与案外人之间约定，且韩**并未提供证据证明康**公司因其逾期完工而按约定在结算中被相应扣款，故韩**该项主张依据不足，本院不予支持；关于韩**的塔吊租赁费用及人员工资的损失，如上所述，毛**并未如期完工，且该塔吊及人员工资支出亦为施工所必须，故因此给韩**所造成的塔吊租赁费、人员工资损失，毛**应予赔偿。毛**主张未给韩**造成损失的理由不足，本院不予采信。综上，原审判决认定事实部分有误，判决结果欠妥，本院予以纠正。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持河南省原阳县人民法院（2011）原民初字第749号民事判决第二项、第三项；

二、变更河南省原阳县人民法院（2011）原民初字第749号民事判决第一项为：毛克俭于判决生效后十五日内赔偿韩**塔吊租赁费及人员工资损失共计12200元；

一审案件受理费2428元，由毛**负担100元，韩**负担2328元，反诉案件受理费100元，由韩**负担；二审案件受理费2090元，由毛**负担100元，韩**负担1990元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二?一二年十二月十六日