原告吴**与江苏九**有限公司、江苏九**有限公司青海分公司、丁**建设工程施工合同纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告吴**与江苏九**有限公司（以下简称九**司）、江苏九**有限公司青海分公司（以下简称九**司青海分公司）、丁**建设工程施工合同纠纷一案，吴**于2015年4月14日诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年5月26日依法公开开庭审理了本案，原告吴**，被告九**司、九**司青海分公司的委托代理人丁政委到庭参加诉讼，被告丁**经本院合法传唤无正当理由参加诉讼，本院缺席审理。本案现已审理终结。

原告诉称

吴**诉称，2014年8月7日，吴**经与九鼎**分公司负责人丁**协商后签订了《建筑工程内部承包合同》，约定由吴**承建位于西宁**汽车九团隔壁，北**大学西宁实验附中项目工程，工程承包项目为总承包，建筑面积南区土建项目不低于15万平方米，合同计价标准按2004年青海省定额及配套文件执行二类取费下浮7个点执行，包括管理费。合同签订后，由吴**须向九鼎**分公司交各项保证金1200万元，合同签订当日汇入甲方（青海分公司）指定的账户500万元，进场三日内交纳剩余的保证金700万元。合同还约定，如在2014年9月15日前未能进场施工，甲方（青海分公司）应在2014年9月20日当天足额返还500万元保证金，合同自动解除，否则造成的损失由甲方承担。吴**于2014年8月7日将保证金500万元转入九鼎**分公司账户，但被告九鼎**分公司未在合同约定的期间通知吴**进场施工，也未返还收取的保证金。2014年10月21日，丁**承诺吴**所交纳的保证金于2014年10月25日前退还，并承担自款打到之日至退款之日2%的利息，如未能全额退还，利息按月息3%计算。后经吴**催促，九鼎**分公司偿还保证金320万元，尚欠180万元丁**于2015年1月2日向吴**出具借条，金额为250万元（含应付利息70万元）。因九鼎**分公司、丁**的违约行为给吴**造成很大的经济损失，为此诉求：1、判令九**司、九鼎**分公司、丁**连带返还保证金250万元；2、本案诉讼费由三被告负担。

被告辩称

九**司、九**司青海分公司辩称，吴**所诉的事实没有异议，表示能够协商解决，吴**所诉的250万元保证金中包含70万元利息。

丁**未出庭应诉，也未提交书面的答辩意见。

为证明上述主张，吴**向法庭提供的证据有：

1、《建筑工程内部承包合同》，证明2014年8月7日九鼎**分公司负责人丁**与吴**签订《建筑工程内部承包合同》，约定承建工程的相关事宜，在合同落款处有吴**、九鼎**分公司印章和丁**的签名；

2、中**银行转账凭证，证明2014年8月7日吴**向丁**的银行卡号6217004400001321399转款500万元；

3、收据，证明2014年8月7日九鼎**分公司出具给吴**收到500万元履约保证金的事实；

4、承诺书，证明2014年10月21日丁**承诺于2014年10月25日前本金、利息全额返还，利息约定以2%计算，如未能全额返还利息按月息3%，期限为自打款之日至退款之日。

5、借条，证明2015年1月2日丁金光以九**司青海分公司名义向吴**出具借条，将未返还的保证金180万元加上利息70万元，共计250万元，并承诺于2015年3月底还清。

九**司、九**司青海分公司经质证认为，对吴**的上述证据全部予以认可。

对吴**提供的证据，九**司、九**司青海分公司对其真实性无异议，应予认定。

根据吴**、九**司及九**司青海分公司的诉辩主张及吴**提供的证据，对案件事实确认如下：

2014年8月7日，丁**代表九鼎**分公司与吴**签订《建筑工程内部承包合同》，约定由吴**承建位于西宁**汽车九团隔壁北**大学西宁实验附中项目，工程承包内容为项目总承包，建筑面积为南区土建项目（不低于15万平方米），合同约定工期按总合同执行，计价标准按2004年青海定额及配套文件执行二类取费下浮7个点执行，包括管理费。合同签订后吴**应交纳保证金1200万元，合同签订当日交纳500万元，其余700万元于进场3日内交纳。如在2014年9月15日前未能进场施工，九鼎**分公司将保证金于2014年9月20日全部退还，合同还约定了双方的其他权利义务关系。

2014年8月7日吴**向丁**持有的中国建设银行卡6217004400001321399转款500万元，作为合同约定的保证金，九鼎**分公司出具给吴**收到500万元履约保证金的收据，但至2014年9月15日北**大学西宁实验附中项目并没有实际施工，九鼎**分公司也未将吴**的500万元保证金退还。

2014年10月21日，丁**代表九鼎**分公司向吴**书面承诺，内容为：“现就我公司与吴**签订的北京师**验中学项目合同承诺如下：保证金500万元及按月息3%计算，自打款之日到退款之日，”落款处盖有九鼎**分公司的印章，丁**的签名。

2014年11月份九鼎**分公司返还吴**保证金320万元，尚欠180万元及利息未给付，2015年1月2日丁**以九鼎**分公司名义向吴**出具借条，内容为：“今借吴**现金250万元，于2015年3月底清，借款人丁**。”并盖有九鼎**分公司印章。该250万元借款是九鼎**分公司尚欠的保证金180万元，利息70万元。

本院认为

根据所查明的事实及证据，本案的争议焦点为：九**司、九**司青海分公司及丁**应否承担返还吴**保证金180万元及承担70万元利息损失的责任，三被告之间应承担什么样的责任；吴**主张的利息应如何认定。

本院认为，吴**诉求退还的保证金，是基于九鼎**分公司与吴**签订的《建筑工程内部承包合同》所交纳的履约保证金，该合同签订后，工程未实际施工，九鼎**分公司应当履行退还保证金的责任，但九鼎**分公司未按合同约定退还保证金，造成吴**资金长期占用，应承担相应的损失。九鼎**分公司没有独立承担民事责任的资格，应与设立其分公司的九**司一同承担民事责任，丁**代表九鼎**分公司与吴**签订合同，且保证金转入其个人账户，并以九鼎**分公司的名义承诺退还保证金，是履行职务的行为，不应与九**司、九鼎**分公司共同承担退还保证金的责任。丁**以九鼎**分公司的名义将尚欠的保证金及损失以借条的形式承诺还款，应确认是双方当事人对尚欠的保证金及损失达成的合意，是其真实意思表示，且没有违反法律规定。吴**要求九**司、九鼎**分公司承担共同返还保证金及损失的理由正当，本院应予支持。但丁**是履行职务的行为，吴**以丁**与九**司、九鼎**分公司承担共同返还保证金的诉求没有法律依据，本院不予支持。

综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：

裁判结果

一、江苏九**有限公司、江苏九**有限公司青海分公司自本判决生效后10日内返还吴**保证金1800000元，承担利息损失700000元，共计2500000元。逾期给付按中**银行公布的同期银行贷款利率计算利息至实际给付之日。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

二、驳回吴**要求丁**承担返还保证金及损失的诉讼请求。

本案案件受理费36611元，由江苏九鼎环球**限公司、江苏九鼎环球**限公司青海分公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。

裁判日期

二〇一五年六月十七日