上海Ｘ**限公司与上海**公司建设工程分包合同纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告上海Ｘ**限公司（以下简称Ｘ**司）诉被告上海**公司（以下简称某公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2008年5月30日受理，依法适用简易程序，由审判员闵**任审判。被告某公司于2008年7月11日提起反诉。本院公开开庭进行了审理，Ｘ**司委托代理人梁**、施**、某公司委托代理人戴*到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告（反诉被告）Ｘ**司诉称，2006年12月27日，其与某公司签订一份建筑安装工程分包合同，约定其将ＸＸ聚氨酯特种产品（中**限公司（以下简称Ｘ**司）位于浦东江心沙路ＸＸ号的TPU车间进行工程安装工作。2007年3月23日至2007年4月24日，原告在浦东江心沙路ＸＸ号的TPU车间施工，并由该公司对工程量进行了确认，工程款总计为人民币194,145元（以下币种同）。但*公司至今未付款，故要求某公司支付194,145元，并承担诉讼费。

被告（反诉原告）某公司辩称，不同意Ｘ**司诉请。某公司没有欠Ｘ**司工程款，不应该承担相应诉讼费用。

被告（反诉原告）某公司反诉称，2006年12月27日，某公司因Ｘ**司TPU车间施工所需向Ｘ**司借工，并签订了合同，其中约定某公司委托Ｘ**司购买工程主、辅料加价10％管理费，归某公司所有。合同签订后，Ｘ**司为该工程共计采购材料货款1040722.40元，根据合同约定，应向某公司给付10％费用104072元。另外，因其中部分材料款由某公司为Ｘ**司垫付，而该部分货款已由业主向Ｘ**司支付，故Ｘ**司应当返还某公司垫付款项。故要求Ｘ**司返还某公司为其垫付的32973.60元，支付Ｘ**司自行购买材料10％的费用104072元，赔偿上述款项的利息损失，承担反诉费用。

被告辩称

Ｘ**司反诉辩称，不同意全部反诉诉请，某公司没有为Ｘ**司垫付货款，也没有委托Ｘ**司购买工程材料。Ｘ**司委托Ｘ**司购买过部分材料，但与某公司无关。

本院查明

经审理查明，2006年11月16日，ＸＸ上海**有限公司建筑工程开发分公司（以下简称十三冶）与某公司签订建筑安装工程分包合同一份，约定十三冶将Ｘ**司工程分包给某公司，工程范围为十三冶与业主签订的承包合同所包括的全部施工内容，承包方式为双包。2006年12月27日，Ｘ**司与某公司签订一份建筑安装工程分包合同，约定某公司其将Ｘ**司位于浦东江心沙路ＸＸ号的TPU车间借工项目发包给Ｘ**司；工程范围为某公司与总包方十三冶签订的承包合同的全部施工内容；Ｘ**司按照每10小时150元计取人工费，每月结算一次，实际发生数由某公司确认；某公司要求Ｘ**司加班的，加班费按照每小时15元计取，实际发生数由某公司确认；某公司委托Ｘ**司购买的工程主、辅料加价10％的管理费，归某公司所有；未尽事宜参照某公司与总包方的合同执行。合同签订后，Ｘ**司自2007年3月23日至同年4月24日施工，经Ｘ**司员工徐*、沈**签证，共计12943工时。

以上事实，有Ｘ**司提供的Ｘ**司与某公司签订的分包合同、施工日报、十三冶与某公司、Ｘ**司与十三冶的建筑安装工程分包合同、Ｘ**司与十三冶的续约安装工作协议及报价书、上海**保中心证明及庭审笔录在案佐证。

本院认为

本院认为，Ｘ**司与某公司签订的建筑安装工程分包合同实质是一份劳务分包合同，但Ｘ**司并无劳务分包的资质，故该合同无效。鉴于Ｘ**司已完成了施工义务，工程通过验收，工程量亦由业主签证确认，故某公司应按照合同约定的价格向Ｘ**司支付工程款。某公司反诉要求Ｘ**司支付由Ｘ**司购买工程主、辅料加价10％的管理费，但双方之间是劳务分包的关系，Ｘ**司的诉请不含任何材料费，双方在合同中约定的“某公司委托Ｘ**司购买的工程主、辅料加价10％的管理费归某公司所有；未尽事宜参照某公司与总包方的合同执行”，并不是Ｘ**司向某公司支付由Ｘ**司购买的材料款的10%，故某公司该请求无合同依据。某公司还诉请Ｘ**司返还的由某公司垫付的材料款32973.60元，但Ｘ**司作为劳务分包，其并无购买建材的合同义务，其向某公司主张的工程款也仅是劳务费，不含材料款，某公司提供的证据也难以证明其是为Ｘ**司垫付材料款，故对该请求本院亦难以支持；另外，Ｘ**司确认Ｘ**司委托其购买过材料，但这与Ｘ**司与某公司的结算无关。某公司在庭审结束后提供了部分证据，但该部分证据并非新证据，已超过举证期限，本院不再另行开庭质证。

综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、最**法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十三条第一款的规定，判决如下：

裁判结果

一、原告（反诉被告）上海Ｘ**限公司与被告（反诉原告）上海**公司间的建筑安装工程分包合同无效；

二、被告（反诉原告）上海**公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）上海Ｘ**限公司工程款194,145元；

三、驳回被告（反诉原告）上海**公司全部的反诉请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案本诉案件受理费4,182元，减半收取2,091元，由被告（反诉原告）上海**公司承担；反诉案件受理费1,612.50元，由被告（反诉原告）上海**公司承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海**人民法院。

裁判日期

二ＯＯ八年十月十五日