（2013）南民初(一)字第804号民事判决书

审理经过

原告武**诉被告卢**、柳州市永聚工程机械配件厂（普通合伙）、李**、卢**民间借贷纠纷一案，本院于2013年5月15日受理后，依法组成由审判员肖*担任审判长，代理审判员刘*，人民陪审员杨**参加的合议庭，于2013年10月28日公开开庭进行了审理。原告武**到庭参加了诉讼，被告卢**、柳州市永聚工程机械配件厂（普通合伙）、李**、卢**经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

原告诉称

原告武学亮诉称，2012年8月5日，第一被告与第二被告共同向原告借款500000元，并出具了借条，约定月利率为1．5％，被告开始尚能履行支付利息的义务，但2012年l0月5日开始至今却不再依约支付当月利息，原告被迫催促被告还本息，未果。经查，柳州市永聚工程机械配件厂系由卢**与李**于2011年7月份合伙组建的普通合伙企业，依照合伙企业法相关规定，该企业所负债务应当由企业合伙人连带承担，故原告诉至法院请求：1．判令四被告连带偿还借款本金500000元以及支付利息60000元（计算至起诉之日），合计560000元；2．判令四被告连带承担自起诉记之日起至实际还清借款之日止按月利率1．5％计算的利息；3．判令四被告连带承担本案诉讼费用。

原告武**对其陈述事实在法定期限内提交以下证据为证：

1、合伙企业设立登记申请书1份，复印件，证明被告的股份情况；2、合伙企业变更登记申请书1份，复印件，证明被告的股份情况；3、借条1份，原件，证明被告向原告借款的事实。当庭提交银行帐户历史明细两份，证明借款的实际交付。

被告辩称

被告卢**、柳州市永聚工程机械配件厂、李**、卢**经本院合法传票传唤未到庭也未提交答辩状及证据。

本院认为

本院认为，原告提交的证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，本院均予以采纳。

综合全案证据，本院确认以下事实：2012年8月5日，卢**出具借条一份交由原告武**收执，其中载明：因生意周转困难，今借到武**人民币500000元，借款期限一年，如到期归还不了，用卢**在永聚工程机械厂配件厂的资产抵债给武**，每月利息1.5%，利息每月付清，如归还不了利息三个月就做违约处理。被告卢**以担保人名义在该借条下面签字并标注：“愿用我名下财产作为抵押担保。”

另确认，2011年7月10日，李**、林**、卢**三人曾召开经营柳州市**配件厂的会议并签订《合伙协议书》约定组成合伙企业，推选林**为合伙执行人，协议中载明林**出资5.1万元，李**出资4.95万元，卢**出资4.95万元，各占投资总额的34%、33%、33%，2011年7月20日，柳州市**配件厂（普通合伙）在工商行政管理局办理了《企业名称预先核准通知书》。2012年7月18日，李**、林**、卢**签订《退伙及股份转让协议书》，同意林**在签订该协议后退出合伙，约定林**不再承担永聚工程机械厂的任何债务，林**在合伙企业中的合法股份价格为51000元，由卢**购买，林**在合伙企业中的合伙权利、义务全部由卢**享有和承担。2012年7月30日，柳州市**配件厂（普通合伙）在工商行政管理局办理了变更登记手续，变更前合伙人为李**、林**、卢**，法定代表人为林**，变更后的合伙人为李**、卢**，法定代表人为卢**。

本院认为，债务应当清偿，合法的债务关系受法律保护。本案中，被告卢**于2012年8月5日出具借条载*向原告借款500000元，有被告卢**向原告出具的借条为凭，原告也提交了借条相近时间段的相应资金银行交易记录，被告卢**经本院依法传唤未到庭参加诉讼，对原告的主张也没有向本院提交任何答辩意见和证据予以抗辩，视为其放弃抗辩和质证的权利，由此产生的法律后果应由被告自行承担。故本院确认被告卢**欠原告借款未归还的事实成立，对于原告要求被告卢**偿还借款500000元的诉请予以支持。对于原告诉请的利息，原告在起诉时表示被告开始尚能履行支付利息的义务，从2012年10月5日开始被告不再依约支付利息，在庭审中原告又表示被告只支付了一个月利息，但原告对于被告的利息支付未能举证证明，故应当依照自认规则，从2012年10月5日开始开始计算利息。

对于被告卢**，案涉借条上有卢**以担保人名义的签字，卢**的签名下面书写有：“愿用我名下财产作为抵押担保。”其中并未明确抵押的特定物品，而以个人名下不特定的所有财产作为担保实为保证，借条上未约定保证方式，应当视为连带保证，被告卢**经本院依法传唤未到庭参加诉讼，对原告的主张也没有向本院提交任何答辩意见和证据予以抗辩，视为其放弃抗辩和质证的权利，由此产生的法律后果应由被告自行承担，故对于原告要求被告卢**对案涉借款及利息承担连带偿还责任的诉请，本院予以支持。

对于原告诉请要求承担连带责任的柳州市**配件厂）以及李**，该部分诉请的支持与否的关键在于案涉借款是卢**的个人借款还是柳州市**配件厂的借款。对此，案涉借款发生时卢**确实是柳州市**配件厂的合伙事务执行人，但合伙事务执行人在任职期间的借款也并非都属于合伙债务，关键在于借款的目的用途外观，即为了经营合伙事务的借款或者虽然并非是为了合伙事务，但却借助合伙事务执行人的身份以合伙名义借款，足以构成合伙债务的外观且第三人善意无过失的借款，均可构成合伙债务。本案中，首先，借条中的借款人载明是卢**而不是柳州市**配件厂也未加盖柳州市**配件厂的公章，所以不能认定为使用了柳州市**配件厂的名义借款。其次，借条载明借款是：“因生意周转困难”，并未载明是为了柳州市**配件厂的生意周转，不能因为卢**当时是柳州市**配件厂的合伙事务执行人就直接确定卢**当时的生意事务只能是柳州市**配件厂的生意，两者之间并无必然的关联性。最后，借条中还载明有：“如到期归还不了，用卢**在永聚工程机械厂配件厂的资产抵债给武**，”而柳州市**配件厂的财产虽然属于合伙企业，在清算分割之前具有整体性，合伙人不能直接按份对财产行使权利，但合伙人在合伙中的资产份额却仍然属于个人所有财产。所以，借条约定的偿还责任是卢**以个人财产承担，并未约定柳州市**配件厂的偿还责任。综上所述，根据借条载明的借款名义、借款用途、偿还责任的个人承担，案涉借款应当是卢**的个人借款而非柳州市**配件厂的合伙债务，故对于原告要求柳州市**配件厂以及李**对案涉借款承担连带责任的诉请，本院不予支持。

对于案涉借条中“如到期归还不了，用卢**在永聚工程机械厂配件厂的资产抵债给武**，”约定的担保，《中华人民共和国物权法》第一百八十六条规定，抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。该法第二百一十一条规定，质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。故原告不能依据该约定抵债得到卢**在永聚工程机械配件厂的资产。同时，虽然合伙人在合伙企业中的财产份额可以依法出质，但《中华人民共和国合伙企业法》第二十五条规定有，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。而本案中，并无证据证明当时的另一合伙人李**对此予以同意，故该偿还担保的约定也应当无效，原告也不能据此要求永聚工程机械配件厂的资产承担偿还责任。

综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国物权法》第一百八十六条、第二百一十一条、《中华人民共和国合伙企业法》第二十五条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十六条、《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告卢**向原告武**偿还借款500000元及其利息（利息以500000元为本金，按照月利率1．5％的标准，从2012年10月5日开始计算至本金付清日止）。

二、被告卢**对被告卢**的上述借款及利息的偿还承担连带清偿责任。

三、驳回原告武**对被告柳州市永聚工程机械配件厂（普通合伙）、被告李**的诉讼请求。

案件受理费9400元，公告费350元，共计9750元（原告已预交），由被告卢**与卢**连带负担。

上述应当履行的义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。

如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州**民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位：广西壮族自治区柳州**民法院，账号：20-118701040004709，开户银行：中国农**潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。

裁判日期

二〇一三年十二月十六日