陈**与广西防城**责任公司、陈*民间借贷纠纷一审民事判决书

审理经过

原告陈**与被告广西**限责任公司（以下简称邦*公司）、陈*、宁*、陈*、北海恒**有限公司（以下简称恒**司）民间借贷纠纷一案，本院于2014年12月22日立案受理后，依法组成由审判员刘**担任审判长，人民陪审员蒋**、蒋*参加的合议庭，于2015年4月8日公开开庭审理了本案。书记员朱**担任法庭记录。原告陈**的委托代理人刘**，被告陈*、陈*，被告邦*公司的委托代理人王*、蔡**及被告恒**司的委托代理人王**到庭参加了诉讼。被告宁*经本院公告送达传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告陈**诉称，被告邦**司、陈*、宁*、陈*因急需资金周转向其借款1100万元。2014年5月26日，被告邦**司、陈*、宁*、陈*作为共同借款人，被告恒**司作为担保人签订了《民间借贷／担保合同》，并于当日立下《借条》给其收执。双方在该合同中约定，借款期限自2014年5月26日至2014年11月25日止。合同还对借款利息、违约金等进行了约定。之后，其依约支付了借款给被告。被告邦**司自愿将自有的位于防城港市沙潭江中心区民族花园56套商品房（拟建筑面积合计：6050.36平方米）及5套商铺（拟建筑面积合计：529.87平方米）［详见编号：A20140571在建工程抵押登记证明］作为抵押物为上述借款债务提供担保，双方到相关部门办理了抵押登记，其于2014年5月27日取得《在建工程抵押登记证明》（编号：A20140571）。借款期限届满后，被告拒不还款。为此，请求法院判令：1、被告邦**司、陈*、宁*、陈*归还借款本金1100万元及支付利息给原告陈**（利息的计算，以借款本金1100万元为基数，自2014年5月26日起至还清之日止，按月利率2.4%计付）；2、被告邦**司、陈*、宁*、陈*支付违约金、罚息给原告陈**（违约金按每天5500元计算，自2014年9月1日起至还清之日止；罚息按每天5500元计算，自2014年9月1日起至还清之日止）；3、原告陈**对被告邦**司位于防城港市沙潭江中心区民族花园56套商品房（拟建筑面积合计：6050.36平方米）及5套商铺（拟建筑面积合计：529.87平方米）［详见编号：A20140571在建工程抵押登记证明］在折价或拍卖、变卖的价款中享有优先受偿权；4、本案诉讼费由被告负担。

原告陈**对其陈述的事实提供的证据有：1、原告身份证，证明原告陈**的诉讼主体资格；2、被告恒**司营业执照、税务登记证、机构代码证、资质证书，证明被告恒**司的诉讼主体资格；3、民间借贷／担保合同，4、借条，证明被告邦**司、陈*、宁*、陈*向原告陈**借款1100万，被告邦**司为本案借款债务提供抵押及被告恒**司为本案借款债务提供保证；5、在建工程抵押登记证明，证明被告邦**司自愿将自有的防城港市沙潭江中心区民族花园56套商品房及5套商铺为本案借款债务提供担保；6、被告恒**司建设资料，证明被告恒**司开发的恒华小区的基本情况；7、协议书，证明被告恒**司自愿对被告邦**司的债务承担连带清偿责任。

被告辩称

被告邦*公司辩称，1、其公司代原告陈**支付给刘初中的181.50万元应从本案的借款本金中扣除。2014年5月27日，其公司收到原告陈**转账的250万元，即按照原告陈**的要求将181.50万元作为劳务费支付给原告指定的收款人刘初中。因此，这181.50万元应当作为其公司已归还给原告陈**的本金，作为双方互负债务抵扣，从本案的借款本金中扣除。2、借款合同中有关金融咨询费1.5%、金融服务费1.6%、月利率2.4%、违约金5500元／日、罚息5500元／日的约定，充分证实原告陈**是在放高利贷，法院应当依法严格审查其请求的合法性，对于其不合法、不合理的请求应予驳回。3、合同中约定的2.4%月利率，因其明显高于法律规定，不应得到支持。4、原告有关违约金5500元／日、罚息5500元／日的主张，不应得到支持。罚息本身就是违约金的性质，原告陈**同时主张违约金和罚息，有违公平，而且约定的违约金或罚息明显过高，超出部分不应得到支持，原告主张自2014年9月1日开始计算违约金因还款期限未届满，所以不合理。5、其公司作为债务人已经提供了价值3856.80万元的抵押物作为担保，这些担保物的价值远远高于原告陈**的债权，且邦*公司愿意以该担保物抵偿债务，法院应予支持。综上所述，本案的事实清楚、法律规定明确，恳请法院严格依法审查原告诉讼请求的合法性、合理性，支持其公司的上述抗辩意见。

被告邦**司对其抗辩的事实在庭审时提供的证据有：1、原告陈*林付给被告邦**司250万元汇兑凭证（时间是2014年5月27日），2、邦**司按照原告陈*林的指令代付给刘初中181.50万元的付款结算申请书（2014年5月28日），证据1-2共同证明被告邦**司代原告陈*林支付给刘初中181.50万元，双方应当是互负债务，应从借款本金中扣除。

被告陈*、陈*的辩论意见与被告邦*公司一致。

被告恒**司辩称，原告陈**主张其公司承担保证责任不符合法律规定，本案中既有被告邦**司提供的房产作为物的担保，又有其公司提供的担保，根据法律的有关规定，在物的担保与人的担保并存的时候，应当是物的担保优先。结合本案的实际情况，即被告邦**司同意将担保物抵债给原告陈**，而且被告邦**司的抵押物足以清偿的情况下还主张其公司承担保证责任，不应得到支持，其他辩论意见与被告邦**司一致。

被告陈*、陈*、恒**司未向本院提供证据。

被告宁*未答辩，亦未向本院提供证据。

经过开庭质证，被告邦*公司对原告陈**提供的证据1、2、6的真实性、合法性、关联性没有异议，对证据3形式上的真实性、合法性、关联性没有异议，但对内容有合法性有异议，认为合同约定的利息、金融服务费、违约金、罚息均不合法，利息、违约金、罚息明显高于或违反了法律的规定；对证据4的真实性尊重被告陈*、陈*的质证意见；对证据4形式上的真实性、合法性、关联性没有异议，对内容的真实性尊重被告陈*、陈*的质证意见，对证据7的真实性、合法性、关联性不予认可。被告陈*、陈*对证据4、5的真实性没有异议，对证据7，认为没有履行，应当按证据审查，其他证据的质证意见与被告邦*公司一致；被告恒**司的质证意见与被告邦*公司一致。原告陈**对被告邦*公司提供的证据1没有异议，对证据2有异议，认为该笔款项是被告邦*公司支付给刘初中的劳务费，与本案没有关联性；被告陈*、陈*、恒**司对于被告邦*公司提供的证据1-2没有异议。被告宁*拒不到庭质证，视为放弃质证的权利。

本院查明

本院认为，对于原告提供的证据1-6，被告邦**司、陈*、宁*、陈*、恒**司对其真实性没有异议，本院予以确认，并作为本案的定案依据；对于原告提供的证据7，因系各方当事人签字确认，对其真实性予以确认。对于被告邦**司提供的证据1-2，因其不能证实与本案具有关联性，本院不予确认。

综合全案证据及各方当事人的陈述进行分析，本院确认以下法律事实：被告邦**司、陈*、宁*、陈*因急需资金向原告陈**借款1100万元。2014年5月26日，被告邦**司、陈*、宁*、陈*作为共同借款人，被告恒**司作为担保人签订了《民间借贷／担保合同》，并于当日立写下《借条》交给原告陈**收执。双方在签订的合同中约定，借款期限自2014年5月26日至2014年11月25日止，月利率2.4%。合同还对罚息、违约金等进行了约定。之后，原告陈**依约支付了借款1100万元给被告邦**司、陈*、宁*、陈*。被告邦**司自愿将自有的位于防城港市沙潭江中心区民族花园56套商品房（拟建筑面积合计：6050.36平方米）及5套商铺（拟建筑面积合计：529.87平方米）［详见编号：A20140571在建工程抵押登记证明］作为抵押物为上述借款债务提供担保，双方到相关部门办理了抵押登记，原告陈**于2014年5月27日取得《在建工程抵押登记证明》（编号：A20140571）。借款期限届满后，被告拒不归还借款本金，亦未支付利息，原告陈**为此诉至本院。

另查明，2014年12月30日，原告陈**（甲方）与被**公司（乙方）达成协议，签订一份《协议书》。该《协议书》载明：一、本协议签署同时，甲方即向玉州区人民法院递交《解除查封申请书》，申请解除对乙方名下位于北海市湖北路东侧、市六中南侧的土地使用权［证号为：北国用（2013）第B43480号］的查封；二、乙方北海恒**有限公司取得“恒华新城”一期项目房屋预售许可证之日起30日内代偿债务人陈*、宁*、陈*、广西防城**责任公司欠甲方陈**借款本金1300万元（包括陈*本人借陈**200万元本金在内）；……。2015年12月29日，原告陈**依据该《协议书》，向本院提交书面申请，请求法院解除对被**公司名下的位于北海市湖北路东侧、市六中南侧的土地使用权［证号为：北国用（2013）第B43480号］的查封。本院于次日依法解除了对该国有土地使用权的查封。2015年1月16日，被**公司取得“恒华新城”一期项目房屋预售许可证，但没有实际履行代偿债务。

本院认为

本院认为，借款人应当按照约定的时间返还借款给出借人。本案中，被告邦**司、陈*、宁*、陈*向原告陈**借款1100万元，有各方当事人签订了《民间借贷／担保合同》和《借条》予以证实，且各被告对借款事实没有异议，故原、被告借贷关系真实、合法，受法律保护。被告邦**司、陈*、宁*、陈*在向原告陈**借款1100万元后，未按照双方约定，于2014年12月25日前还清，违反了双方约定，应当立即归还借款本金1100万元给原告陈**。故原告陈**主张被告邦**司、陈*、宁*、陈*共同归还借款本金1100万元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。各被告抗辩被告邦**司代原告陈**支付给刘初中的181.50万元属于互负债务，应从借款本金中扣除，原告陈**则认为该笔款项与本案不具有关联性。本院认为，对该笔款项当事人存在争议，且各被告不能证实该笔款项与本案具有关联性，故对各被告的上述抗辩不予采纳。借款人应当按照约定支付利息给出借人，但约定的利息不能超过法律保护的范围。原、被告双方约定月利率2.4%超过了法律保护的范围，对于超出部分本院不予支持。故被告邦**司、陈*、宁*、陈*应当以借款本金1100万元为基数，自2014年5月26日起至本案生效判决确定的履行期限届满之日止，按中**银行规定的金融机构同期贷款利率的四倍计付。对于原告陈**主张的违约金、罚息，本院已支持其四倍利息主张，达到了法律保护的高大范围，再主张违约金、罚息没有法律依据，本院不予支持。被告邦**司自愿将自有的位于防城港市沙潭江中心区民族花园56套商品房及5套商铺作为抵押物为本案债务提供担保，并且办理了抵押登记，原告陈**取得《在建工程抵押登记证明》，抵押权成立生效，原告陈**对上述抵押财产有权折价或在拍卖、变卖的价款中享有优先受偿权。故原告陈**主张对上述抵押财产享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。此外，被告邦**司为本案债务提供了抵押担保，而被告恒**司又提供了保证，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；……。”之规定，在双方没有约定债权实现方式的情况下，债权人陈**应当先就该物的担保实现债权，如抵押物不足以清偿，再就不足的部分承担连带保证责任。虽然原告陈**与被告恒**司达成协议，由被告恒**司代偿债务，但是在被告恒**司没有实际履行代偿债务的情况下，被告恒**司仍应当就抵押物不足以清偿部分债务继续承担连带保证责任。

综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十七条、第一百九十五条、《最**法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告广西**限责任公司、陈*、宁*、陈*共同归还借款本金1100万元给原告陈**；

二、被告广西**限责任公司、陈*、宁*、陈*共同支付利息给原告陈**（利息的计算，以借款本金1100万元为基数，自2014年5月26日起至本案生效判决确定的履行期限届满之日止，按中**银行规定的金融机构同期贷款利率的四倍计付）；

三、被告广西**限责任公司、陈*、宁*、陈*不履行上述第一、第二项债务时，原告陈**有权依照法律规定以被告广西**限责任公司用于本案抵押的座落于防城港市沙潭江中心区民族花园56套商品房及5套商铺（详见附件抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿；

四、被告北海恒**有限公司对上述第一、二项债务在原告陈**行使优先受偿权后仍不能清偿债权的余额范围内或抵押物灭失、无法实现债权后承担连带清偿责任；

五、驳回原告陈**的其他诉讼请求。

本案受理费102458元，财产保全费5000元，合计107458元，由被告广西**限责任公司、陈*、宁*、陈*、北海恒**有限公司负担。

上述债务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。

如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林**民法院。

裁判日期

二〇一五年四月十日