原告河南国**有限公司（以下简称油脂公司）诉被告安阳市**有限公司（以下简称华**司）、安阳市**有限公司（以下简称华**司）、李**合同纠纷一案

审理经过

原告河南国**有限公司（以下简称油脂公司）诉被告安阳市**有限公司（以下简称华**司）、安阳市**有限公司（以下简称华**司）、李**合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。油脂公司的委托代理人王**、孙**，华**司的法定代表人，同时也是本案的被告及华**司的委托代理人李**，均到参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

油脂公司诉称：华**司是油脂公司2009年开始小麦托市收购的合作伙伴之一，名义上其库点名称为“河南国家油脂储备库滑县直属库”，该公司实质为民营企业。合作期间双方关系一直比较融洽，有较好的互信基础。2011年3月份，华**司计划单独接拍“河南省粮食物流交易市场”挂拍的11000吨存放于滑县直属库3号仓内的托市小麦，后因当年赶上国家压通胀、紧缩信贷，该公司贷款困难，无力在规定的期限内交清所需小麦货款，于4月份提出与油脂公司合作共同操作此笔业务。考虑到此笔业务有较大的利润空间，油脂公司经研究同意与华**司合作，并就有关合作事宜达成一致意向，2011年5月6日双方签订了《小麦购销合同》及《小麦购销合同补充协议》，同时为了风险控制等技术操作的需要，双方另外签订了一份《借款协议》。约定油脂公司向华**司提供2200万元作为双方合作接拍托市小麦的资金并开展合作收购小麦工作。根据双方的约定，油脂公司在扣除华**司原来所欠油脂公司的欠款1215590元后，将剩余的20695040元的小麦竞拍资金于当日依华**司的指示分两次打入“五得利**有限公司”和“河北凯**限公司”的账户，从而完全履行了约定的出资义务。5月14日该仓小麦的出库通知单由中**南公司全部开出，从而该仓小麦所有权归油脂公司所有，同时油脂公司派人进行监管。尔后，由于市场行情等情况的变化，2011年8月3日，油脂公司就该仓小麦又与华**司重新签订了《委托收储小麦合作协议》，就有关价格与收益分成等内容重新约定。2011年8月中旬，油脂公司口头委托华**司销售小麦，但华**司在销售过程中向油脂公司回笼货款十分缓慢，并以各种理由推诿，当油脂公司意识到应对资金风险控制，立即让华**司停止销售时，华**司已经售出小麦7000吨左右，货款1400万元左右，而向油脂公司回笼极少部分货款，绝大部分货款被华**司占用。在此后的催款过程中，华**司以剩余货款已经还到期银行贷款，新的贷款银行还未放出，新的贷款放出立即归还为由，一直拖欠。经双方核算在扣除相关油脂公司应支付华**司的小麦保管费等费用后，截止2012年2月27日，华**司共占用油脂公司小麦销售款共计1618万元。为了尽快收回被占小麦款，油脂公司同意华**司分期偿还，同日，双方签订了还款协议书，对还款计划等相关事宜作出了明确约定。华**司和李**作为连带保证人在还款协议书上签字盖章。但到了约定的还款日期，华**司仍没有完全履行约定的还款义务。2012年9月12日，经双方核算，截止到2012年8月31日，在扣除油脂公司应支付华**司的小麦保管费等费用后，华**司尚占用油脂公司小麦销售款共计11470412元，该款至今未归还等。华**司的上述行为严重侵犯了油脂公司的合法权益，华**司及李**作为保证人应承担连带偿还责任。为维护油脂公司的合法权益，请求判令：华**司、华**司、李**连带偿还油脂公司欠款本金11470412元及利息45万元（从2012年8月31日起至起诉之日按银行同期贷款利率计算而得）。并由华**司、华**司、李**承担本案诉讼费用。

被告辩称

华**司、华**司、李**答辩称：油脂公司的起诉基本属实；收小麦是双方合伙收的。对于油脂公司起诉的数额没有异议，但油脂公司提走的价值42万元的酒，应冲抵相应款项等。请求依法判决。

本院查明

本院经审理查明：油脂公司和华**司双方因合作购销小麦事宜，油脂公司向华**司提供了货款，后在合作过程中，华**司占用了油脂公司的小麦销售款。双方于2012年2月27日达成了《还款协议书》。主要内容为：华**司确认占用油脂公司的小麦款共计约1618万元；华**司保证分批偿还：2012年3月31日前偿还600万元、2012年6月30日前再偿还500万元、2012年8月31日前偿还全部余款。华**司、李**愿意对华**司的债务承担无限连带责任。

2012年9月12日，油脂公司、华**司双方经核算，截止到2012年8月31日，在扣除油脂公司应支付华**司的小麦保管费和出库费后，华**司尚欠油脂公司小麦销售款共计11470412元[以上款项为小麦本金部分，不包括小麦款利息（从2011年5月8日至今）、酒款和郑州商都路商品房款]。

2012年9月11日，华**司以价值42万元的酒冲抵所欠油脂公司的欠款。

油**司于2013年5月14日向本院提起诉讼。

本院认为

本院认为：油脂公司与华**司之间因合作购销小麦事宜向华**司提供了货款，后因华**司占用了油脂公司的小麦销售款，且华**司与油脂公司达成了还款协议，因此，油脂公司与华**司之间的债权债务关系依法成立。华**司应按还款协议的约定履行还款义务。华**司未完全履行还款义务，应承担继续偿还的责任；华**司和李**愿意对华**司的债务承担连带担保责任，油脂公司与华**司、李**之间的担保关系成立，在华**司未完全履行偿还义务的情况下，华**司、李**应当对华**司的债务承担连带清偿责任。

华**司以价值42万元的酒冲抵所欠油脂公司的部分欠款，该款应当从华**司的欠款总额中予以扣除。

综上，油脂公司要求华**司偿还华**司偿还欠款和利息的诉讼请求，本院支持其合理部分，对于华**司以价值42万元的酒冲抵的部分欠款，本院予以扣除。油脂公司要求华**司、李**对华**司的债务承担连带清偿责任的请求有合同依据，本院予以支持。华**司辨称应当将以价值42万元的酒冲抵的部分欠款的理由，有事实依据，本院予以采信。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：

裁判结果

一、安阳市**有限公司于判决生效之日起十日内偿还河南国**有限公司欠款11050412元及利息（从2012年8月31日起至2013年5月14日，按中**银行规定的同期贷款利率计付,以45万元为限）；

二、安阳市**有限公司、李**对安阳市**有限公司的上述债务承担连带清偿责任；

三、驳回河南国**有限公司的其他诉讼请求。

案件受理费93322元，由安阳市**有限公司负担90000元，由河南国**有限公司负担3322元。

如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省高级人民法院。

裁判日期

二○一三年七月十八日